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    對(duì)胎兒人格利益保護(hù)的立法思考

    2012-04-29 20:18:20袁圣蘭
    群文天地 2012年6期
    關(guān)鍵詞:胎兒

    袁圣蘭

    摘要:自然人出生前處于胎兒狀態(tài)時(shí)如果受到非法侵害,究竟應(yīng)該由誰去主張權(quán)利?主張何種權(quán)利?學(xué)者們頗多爭(zhēng)議。我國(guó)相關(guān)的立法和相關(guān)的司法解釋對(duì)這種特殊的人格利益缺乏明確界定,給司法部門的實(shí)務(wù)操作帶來諸多困難。考察有關(guān)胎兒權(quán)利屬性的不同學(xué)說,借鑒別國(guó)民法典對(duì)胎兒人格利益進(jìn)行保護(hù)的立法經(jīng)驗(yàn),提出我國(guó)胎兒人格利益保護(hù)的立法思考。

    關(guān)鍵詞:自然人;胎兒;人格利益

    一、各國(guó)民法對(duì)胎兒利益保護(hù)的立法體例

    近代民法關(guān)于胎兒利益保護(hù)之立法模式選擇主要有三種:

    (一)總括的保護(hù)主義(概括主義)

    即凡涉及胎兒利益之保護(hù)時(shí),視為其已經(jīng)出生。如《瑞士民法典》第31條第2項(xiàng)規(guī)定:”子女,只要其出生時(shí)尚生存,出生前即具有權(quán)利能力。”我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)民法典第7條規(guī)定:”胎兒以將來非死產(chǎn)者為限,關(guān)于其個(gè)人利益之保護(hù),視為既已出生?!?/p>

    (二)個(gè)別的保護(hù)主義(個(gè)別規(guī)定主義)

    即胎兒原則上無權(quán)利能力,但于若干例外情形視為有權(quán)利能力。如《法國(guó)民法典》第906條第1項(xiàng)規(guī)定:“為有受生前贈(zèng)與能力,以于贈(zèng)與時(shí)已受胎為已足”。第725條規(guī)定:“尚未受胎者,不得為繼承人。”第1923條規(guī)定:“在繼承開始時(shí)尚未出生,但已懷孕的胎兒,視為在繼承開始前出生。”《德國(guó)民法典》第1923條第2項(xiàng)規(guī)定:“在繼承開始時(shí)尚未出生但是已經(jīng)受孕者,視為在繼承開始之前已出生。”第2108條第1項(xiàng)第1923條關(guān)于胎兒繼承權(quán)的規(guī)定“對(duì)后位繼承相應(yīng)適用”;第2178條規(guī)定:“如果應(yīng)得饋贈(zèng)者在繼承開始之時(shí)尚未受孕或者其身份要通過在繼承開始之后方才發(fā)生的事件確定,則遺贈(zèng)歸屬在前一情形隨出生、在后一情形隨事件的發(fā)生而發(fā)生?!钡?44條第2項(xiàng)之后段規(guī)定:“撫養(yǎng)人被殺時(shí),其應(yīng)受撫養(yǎng)之第三人,雖于其時(shí)尚為胎兒,對(duì)于加害人亦有賠償請(qǐng)求權(quán)。”《日本民法典》分別就損害賠償請(qǐng)求(第721條)、遺產(chǎn)相續(xù)(第886條、第965條)、受遺贈(zèng)能力(第1065條)以及父親認(rèn)領(lǐng)胎兒(第783條)等,規(guī)定胎兒有權(quán)利能力。

    (三)絕對(duì)主義

    即絕對(duì)否認(rèn)胎兒具有權(quán)利能力。1964年《蘇俄民法典》(第418條)和我國(guó)《民法通則》即采用此種立法模式。我國(guó)《民法通則》未承認(rèn)胎兒具有權(quán)利能力。我國(guó)《繼承法》第28條規(guī)定:“遺產(chǎn)分割時(shí),應(yīng)保留胎兒的應(yīng)繼承的份額。胎兒出生時(shí)是死體的,保留的份額按照法定繼承辦理?!币勒者@一規(guī)定,遺產(chǎn)分割時(shí),胎兒的繼承份額應(yīng)當(dāng)予以“保留”,即遺產(chǎn)之權(quán)利并非由胎兒即時(shí)取得。很顯然,我國(guó)《繼承法》雖然規(guī)定了胎兒的預(yù)留份,但胎兒享有遺產(chǎn)權(quán)利卻必須從出生開始,特留份“留而不給”,故我國(guó)現(xiàn)行民法既未實(shí)行總括保護(hù)主義,也未實(shí)行個(gè)別保護(hù)主義,而是根本不承認(rèn)胎兒的民事主體資格。

    二、我國(guó)現(xiàn)行民法胎兒人身利益保護(hù)之缺陷

    《民法通則》第9條規(guī)定: “公民從出生時(shí)起到死亡時(shí)止,具有民事權(quán)利能力,依法享有民事權(quán)利,承擔(dān)民事義務(wù)?!卑凑者@一規(guī)定,人在出生前和出生后的法律地位完全不同,出生前或者出生過程中的人是“胎兒”,沒有民事權(quán)利能力;出生后的人是“公民”,具有民事權(quán)利能力??梢?, “出生”是胎兒和人的分水嶺,有無權(quán)利能力取決于“出生”與否。出生如何判斷?史尚寬先生對(duì)此作了詳盡的解釋, “出生須具備下列之要件:胎兒須由母體完全脫離,而一部分產(chǎn)出者,不得謂出生。反之,身體既已脫出,則臍帶雖與母體聯(lián)絡(luò),不妨謂之出生。須由母體脫離后,有存活之必要蓋自然人人格之基礎(chǔ),在于生活之人類。茍已死于胎內(nèi)或出生前已死亡者,無法律之人格。然出生后無須長(zhǎng)時(shí)間之生活,即一瞬間之存活為已足。即全部露出時(shí)須有呼吸能力。然不以其時(shí)已有泣聲為要件,從而在假死亡之狀態(tài)者,嗣后始行呼吸時(shí),非以呼吸之時(shí),而以全部露出之時(shí)為其出生之時(shí)。亦不以生存能力或生育能力為要件。”這一解釋被我國(guó)學(xué)者廣為接受,成為通說。出生的要件包括“出”與“生”兩項(xiàng),即胎兒離開母體并存活。簡(jiǎn)言之,胎兒完全脫離母體,獨(dú)立存在且能獨(dú)立呼吸就算出生。實(shí)踐中,出生與否的判斷往往是根據(jù)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國(guó)民法通則>若干問題的意見(試行)》的規(guī)定,“出生的時(shí)間以戶籍證明為準(zhǔn);沒有戶籍證明的,以醫(yī)院出具的出生證明為準(zhǔn)。沒有醫(yī)院證明的,參照其他有關(guān)證明認(rèn)定。”權(quán)利能力始于“出生”,出生時(shí)間以戶籍登記或醫(yī)院出生證為準(zhǔn),一方面可能造成法律上的出生與實(shí)際出生不一致,使實(shí)際上已經(jīng)出生但由于某種原因沒有及時(shí)進(jìn)行戶籍登記或取得出生證的孩子在此期間的合法權(quán)益得不到法律保護(hù);另一方面,若胎兒在出生前、出生過程中,或者出生后辦理戶籍登記或者出生證明之前,遭受直接或者間接損害,也必然因權(quán)利能力障礙而不能以權(quán)利主體的身份獲得法律保護(hù)。由于我國(guó)法律否認(rèn)胎兒的法律主體地位,不承認(rèn)胎兒的人身權(quán)利,也缺乏對(duì)侵害胎兒利益的行為進(jìn)行禁止和制裁的相關(guān)條款。因此,如何防范胎兒人身利益被非法侵害、如何對(duì)受損害的胎兒利益進(jìn)行法律救濟(jì)以及處理侵害人等重大問題,就成為法律的一大盲區(qū)?,F(xiàn)實(shí)生活中,對(duì)胎兒的損害主要是損害胎兒的生命健康,主要有兩種形式:一是直接侵害,這種情況常常出現(xiàn)在醫(yī)療領(lǐng)域,如產(chǎn)前檢查、產(chǎn)前診斷、治療以及生產(chǎn)過程中;二是間接侵害,即侵害孕婦人身權(quán)利的同時(shí),作為一種后果,間接侵害了胎兒的人身利益,這種情況比較多見。正因?yàn)槿绱耍痉▽?shí)踐中,胎兒所遭受的傷害大都視為對(duì)孕婦或產(chǎn)婦的人身損害。然而,無論是從理論上看,還是從實(shí)踐上看,母親的利益都不能完全囊括胎兒人身利益。因?yàn)樘旱睦婧湍赣H的利益不是同一個(gè)概念。胎兒的生命利益、健康利益等其他人格利益比較特殊,不但不同于母親的利益,有時(shí)甚至與母親的某些利益發(fā)生激烈的沖突(如墮胎問題),如果不以胎兒自己的名義進(jìn)行保護(hù),就可能造成胎兒利益被母親權(quán)利所擠兌。事實(shí)上,如果以母親的名義請(qǐng)求保護(hù),則保護(hù)的周密程度也將大打折扣。根據(jù)1990年最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部頒布的《人體輕傷鑒定標(biāo)準(zhǔn)》(試行)第42條的規(guī)定, “損傷致孕婦難免流產(chǎn)”只能屬于輕傷。下面舉一直接侵害案例說明這一規(guī)定存在的嚴(yán)重問題。產(chǎn)婦王女士在生產(chǎn)過程中,因助產(chǎn)不及時(shí),發(fā)生宮內(nèi)窘迫,導(dǎo)致“胎死腹中”,王女士訴至法院,要求為死去的胎兒索要生命權(quán)。醫(yī)院辯稱: “胎兒產(chǎn)出后未啼哭”、 “胎兒窒息死亡”的事實(shí)成立;但產(chǎn)婦提出的“醫(yī)療事故鑒定”,是以根本沒有民事權(quán)利能力的所謂“王女士之子”為“病員”主體進(jìn)行鑒定,該“病員”在法律意義上根本不存在,因而王女士提起醫(yī)療事故損害賠償缺乏合法有效的證據(jù)支持。的確,既無“出”,何來“生”?既無“出生”,何來“死亡”?既無死亡,何來侵犯生命權(quán)?既然胎兒不能作為醫(yī)療事故鑒定的被鑒定主體,胎兒死亡也不適用有關(guān)因醫(yī)療行為“過失直接造成病人死亡的”一級(jí)醫(yī)療事故的界定標(biāo)準(zhǔn)。那么,被鑒定主體只能是其母親,假定本案系單純胎死宮內(nèi),未對(duì)王女士造成任何身體損傷,那如何適用法律進(jìn)行賠償呢?而2002年9月1日施行的《醫(yī)療事故分級(jí)標(biāo)準(zhǔn)(試行)》只有一處提到胎兒損傷問題,即“剖宮產(chǎn)術(shù)引起胎兒損傷”屬于四級(jí)醫(yī)療事故,根據(jù)這一規(guī)定,本案情況就連四級(jí)醫(yī)療事故都談不上。這就是說,如果以母親為權(quán)利主體,通過維護(hù)母親的健康權(quán)或者生育權(quán)加以救濟(jì),同樣導(dǎo)致母親權(quán)利保護(hù)的不周延。民法以保護(hù)自然人和自然人的人格為使命,對(duì)“人”的規(guī)定應(yīng)當(dāng)建立在普遍定義的基礎(chǔ)上,同時(shí)關(guān)懷每一個(gè)自然人的特殊需要,才能周全地保護(hù)人和人的利益不受非法侵害。但是《民法通則》規(guī)定的自然人權(quán)利能力制度,不考慮一切特殊情況,將權(quán)利能力開始時(shí)間籠統(tǒng)地規(guī)定為“出生”,難免有“一刀切”之嫌,過于僵硬,缺乏靈活性。尤其是將胎兒排除在民事主體之外,無法保護(hù)胎兒的人身利益。因此,要解決胎兒利益保護(hù)問題,必須從權(quán)利能力制度尋求突破。

    三、完善我國(guó)胎兒利益民法保護(hù)的立法思考

    我國(guó)現(xiàn)行民事立法否認(rèn)胎兒的民事主體地位,對(duì)侵害胎兒利益的行為也缺乏相應(yīng)的禁止和制裁條款,唯一涉及胎兒利益的就只有上文提到的《繼承法》第28條關(guān)于特留份的規(guī)定。然而,司法實(shí)踐已經(jīng)走在立法的前面,出現(xiàn)了承認(rèn)、保護(hù)胎兒利益的案件,如1994年新絳縣發(fā)生的黃勤虎毆打孕婦衛(wèi)新萍致新生兒發(fā)育遲緩案和2002年的趙玲母女訴蔣永案。如何適應(yīng)司法實(shí)踐的需要、完善我國(guó)胎兒利益保護(hù)的民事立法?筆者認(rèn)為有以下三方面值得考慮:

    (一)在胎兒的民事主體地位問題上

    內(nèi)地民法可以借鑒香港的經(jīng)驗(yàn),承認(rèn)胎兒作為一種生命形式的存在,香港《侵害人身罪條例》規(guī)定: “任何人如蓄意令胎兒在脫離母體獨(dú)立生存之前死亡,有意毀減可出生為活嬰的胎兒者,即屬犯殺胎罪,可判的刑罰,與誤殺罪同。” “母親和胎兒是共同生存的兩個(gè)不同的生物體,而不是一個(gè)生物體的兩個(gè)部分。母親的腿是母親身體的一部分;胎兒不是……胎兒是一個(gè)獨(dú)特的生物體。把圍繞具有自我意識(shí)的人而展開的法律原則適用到這種生物體中是注定會(huì)產(chǎn)生誤導(dǎo)的。”[5]澳門、內(nèi)地都否認(rèn)了胎兒的民事主體地位,香港雖然也沒有承認(rèn)胎兒是具有自我意識(shí)的自然人,但它承認(rèn)了胎兒作為一種生命形式的存在,把它視為一種獨(dú)特的生物體。這是值得肯定的。人是全部科學(xué)的基點(diǎn),法律科學(xué)的研究和法律體系的建立如果離開了對(duì)人的關(guān)注也就失去了其本身存在的價(jià)值。而人的生命是由不同的階段組成的一個(gè)持續(xù)發(fā)展的過程。法律只對(duì)其中的某個(gè)階段予以承認(rèn)和保護(hù),不僅對(duì)人的保護(hù)是不完整的,而且對(duì)法律所承認(rèn)的那一階段的保護(hù)也是不充分的。因?yàn)樽鳛橐粋€(gè)持續(xù)發(fā)展的過程,前一階段的損害必然要影響到后面階段的人的生存和發(fā)展?,F(xiàn)代醫(yī)學(xué)、生物學(xué)的發(fā)展已經(jīng)把對(duì)人類生命的認(rèn)識(shí)推向了更高的層次。香港法吸收了自然科學(xué)的發(fā)展成果,承認(rèn)了胎兒———人類生命發(fā)展過程中沒有自我意識(shí)的生命階段———的存在,并以此為基點(diǎn)為其創(chuàng)設(shè)、適用不同于保護(hù)具有自我意識(shí)的自然人的法律規(guī)則,同時(shí)又避免了對(duì)原有的法律體系造成沖擊。這對(duì)于完善內(nèi)地民事立法、保護(hù)胎兒的合法利益,是具有積極的借鑒意義的。

    (二)在胎兒利益的具體保護(hù)方式上

    內(nèi)地民事立法應(yīng)賦予人在出生以后就胎兒期間所受損害請(qǐng)求救濟(jì)的權(quán)利。澳門在區(qū)分人格和權(quán)利能力的基礎(chǔ)上通過擴(kuò)大人格的保護(hù)范圍以保護(hù)胎兒的利益,而且規(guī)定此保護(hù)必須以出生為條件?!栋拈T民法典》第63條第2款、第3款規(guī)定: “出生之人獲法律承認(rèn)之權(quán)利系取決于其出生。人格之保護(hù)范圍包括對(duì)胎兒造成之損害,但以符合上款之條件為限?!备鶕?jù)這兩款規(guī)定,也就是說:在澳門,人必須在出生以后才能就胎兒期間所受的損害主張權(quán)利。綜合考慮內(nèi)地的具體情況,澳門民法的這一保護(hù)方式與內(nèi)地的民法傳統(tǒng)較為接近,借鑒的成本更低。雖然內(nèi)地民法并沒有明確區(qū)分人格和權(quán)利能力,但規(guī)定人必須在出生以后才能就胎兒期間所受的損害主張權(quán)利,這與內(nèi)地一直所堅(jiān)持的權(quán)利能力始于出生的原則是一致的。按照《民法通則》的規(guī)定,人在出生以后才具有權(quán)利能力,才具備民事主體的地位。此外,這樣規(guī)定也不會(huì)與在民法上承認(rèn)胎兒作為一種生命形式的存在產(chǎn)生矛盾。因?yàn)?民法對(duì)胎兒的承認(rèn)是因?yàn)槿说纳且粋€(gè)持續(xù)發(fā)展的過程,這種持續(xù)性使得前一階段受到的損害必然影響到后面階段,因而出于對(duì)“具有自我意識(shí)的人”這一階段的更全面、充分的關(guān)注和保護(hù),民法有必要尊重生命發(fā)展的客觀規(guī)律而承認(rèn)胎兒也是生命的一種形式,并為人在胎兒期間的利益提供民法上的保護(hù)。然而,又因?yàn)樘号c母親共生,在營(yíng)養(yǎng)供給、身體保護(hù)等方面依賴母親,而且不具有自我意識(shí),所以民法在選擇具體的保護(hù)方式時(shí)又必須充分考慮其規(guī)定的可行性。內(nèi)地在完善相應(yīng)的民事立法時(shí),采取與澳門民法相類似的做法,規(guī)定人在出生以后可以就胎兒期間所受的損害主張權(quán)利,這在法理上、在現(xiàn)實(shí)中都較為可行,主要是因?yàn)椋海?)損害行為與損害結(jié)果發(fā)生的時(shí)間不是一般侵權(quán)行為的構(gòu)成要件。(2)通常情況下,胎兒所受到的損害需要在其出生后甚至更長(zhǎng)一段時(shí)間才能確定,規(guī)定人在出生以后才能就胎兒期間所受的損害主張權(quán)利有助于損害事實(shí)與因果關(guān)系的確定,操作性也更強(qiáng)。(3)這種保護(hù)方式也可以避免通過賦予胎兒民事權(quán)利能力而對(duì)傳統(tǒng)的自然人民事權(quán)利能力制度所造成的沖擊以及由此而產(chǎn)生的一系列問題。

    (三)在處理胎兒利益與母親利益的關(guān)系時(shí)

    內(nèi)地立法可以區(qū)分是否存在第三人致害的情況,分別予以對(duì)待。當(dāng)沒有第三人造成的損害存在而只涉及胎兒利益與母親利益時(shí),香港法律基于胎兒與母親的特殊的共生關(guān)系,不承認(rèn)胎兒在出生前有其單獨(dú)的利益,而只有在母親存在精神障礙、不能表達(dá)其意志時(shí),才通過對(duì)母親“最佳利益”的擴(kuò)大解釋來保護(hù)胎兒的利益。內(nèi)地在胎兒利益與母親利益的平衡與取舍上也不妨采用香港的做法,規(guī)定此時(shí)胎兒沒有獨(dú)立于母親的不同的利益。這不僅是基于胎兒與母親的特殊的共生關(guān)系的考慮,也是出于對(duì)母親的生育權(quán)等權(quán)利以及內(nèi)地所實(shí)行的計(jì)劃生育政策的考量。當(dāng)然,這種規(guī)定也不是絕對(duì)的。

    參考文獻(xiàn):

    [1]參見梁慧星.民法總論[M].法律出版社,1996.

    [2] [臺(tái)]史尚寬.民法總論.北京:中國(guó)政法大學(xué)出版社,2000.

    [3]郭衛(wèi)華,常鵬翱.人身權(quán)法典型判例研究[M].人民法院出版社,2002.

    [4]李昌道,龔曉航.30常用香港法例新解[M].香港:三聯(lián)書店(香港)有限公司,1990.

    [5]馬新學(xué).澳門民法典對(duì)人格利益保護(hù)的立法啟示[J].中山大學(xué)法學(xué)論壇,2002(12).

    [6]趙秉志.澳門民法典[M].北京:中國(guó)人民大學(xué)出版社,1999.

    (作者單位:湖南長(zhǎng)沙航空職業(yè)技術(shù)學(xué)院)

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