應(yīng)給予幼女特殊、優(yōu)先保護(hù)

朱衛(wèi)平

當(dāng)人們對(duì)“嫖宿幼女罪”爭議紛紜的時(shí)候,我不禁想起一個(gè)古老的話題——“良法說”。它是古希臘亞里士多德提出來的,其核心就是強(qiáng)調(diào)法的正義性,強(qiáng)調(diào)符合正義的法才是“良法”。古羅馬的西塞羅也說過:“真正的法是符合自然理性的。它永恒不變,并具有普遍的適用性”。與其相反者是“惡法”。在法理學(xué)中,“良法”、“惡法”是一個(gè)久遠(yuǎn)而又混沌的話題。有時(shí)候,“良法”、“惡法”的標(biāo)準(zhǔn)也見仁見智,眾說不一。但今天討論的“嫖宿幼女罪”,卻被人們普遍視為“惡法”?！版嗡抻着铩敝異壕驮谟谒鼘?duì)弱勢(shì)群體的歧視、對(duì)人格尊嚴(yán)的玷污。這樣的法律,很難具有永恒性和普適性。

“嫖宿幼女罪”是1997年修改刑法時(shí)新增設(shè)的一個(gè)罪名。在此之前,刑法僅規(guī)定了“奸淫幼女罪”?！凹橐着铩笔菑?qiáng)奸罪的一種,如刑法第236條第2款規(guī)定:“奸淫不滿14周歲的幼女的,以強(qiáng)奸論,從重處罰?！钡?款又規(guī)定:“……強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣的,或強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女多人的,在公共場(chǎng)所當(dāng)眾強(qiáng)奸婦女的,二人以上輪奸的,致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑?！睆?qiáng)奸罪屬于刑法分則第四章中侵犯公民人身權(quán)利的重罪。而“嫖宿幼女罪”則是刑法第360條第2款的規(guī)定,即“嫖宿不滿14周歲的幼女的,處五年以上有期徒刑,并處罰金”?！版嗡抻着铩睂儆谛谭ǚ謩t第六章中妨害社會(huì)管理秩序犯罪的一種,其在排序及危害程度上都遠(yuǎn)遠(yuǎn)輕于強(qiáng)奸罪。而且,“嫖宿幼女罪”與賣淫嫖娼傳播性病犯罪屬于同一法條。兩個(gè)法條、兩個(gè)罪名,孰輕孰重在此無須贅述。

為什么一部刑法將不滿14周歲的幼女分別置于兩個(gè)不同的法條、規(guī)定為不同的罪名呢?一種說法認(rèn)為,前者違背了幼女意志、后者不違背幼女意志,鑒于后者是幼女自愿的行為,所以二者在定罪與量刑上要區(qū)別對(duì)待。還有一種說法,嫖宿幼女罪的犯罪對(duì)象都是“賣淫女”,其發(fā)生的場(chǎng)所也多是賣淫場(chǎng)所,“賣淫女”自愿以肉體換取嫖客的金錢,所以其不能定性為奸淫幼女罪。另外還有一種解釋,所謂“嫖”就是玩弄妓女的行為,嫖宿就是與娼妓一起住宿的行為,娼妓出賣身體,嫖客支付嫖資,雙方是一種交易,不能認(rèn)定該行為侵犯了公民人身權(quán)利,所以被劃入為妨害社會(huì)管理秩序犯罪的一種。

在以前的刑法中,奸淫不滿14周歲的幼女的,以強(qiáng)奸論,并從重處罰。當(dāng)時(shí)的刑法規(guī)定不帶有歧視性,而且性行為的發(fā)生不論幼女同意與否,只要幼女不滿14周歲,一律按強(qiáng)奸罪從重論處。是否明知對(duì)方是幼女,不能成為行為人免罪的理由,其體現(xiàn)的是奸幼從重原則?？梢哉f,以前的刑法規(guī)定與《聯(lián)合國保護(hù)兒童權(quán)利公約》及1992年修訂的《未成年人保護(hù)法》規(guī)定的特殊、優(yōu)先保護(hù)原則是相適應(yīng)的。但今天“嫖宿幼女罪”的規(guī)定,卻與國際公約和相關(guān)法律原則發(fā)生了激烈沖突。雖然嫖宿幼女是犯罪行為,但現(xiàn)實(shí)中這種犯罪常常被以“賣淫嫖娼”的名義劃人到治安管理案件里邊,幼女的合法權(quán)利很難受到保護(hù)。同時(shí),幼女在法定監(jiān)護(hù)人不知情的情況下擅自處分自己的性權(quán)利,其原因錯(cuò)綜復(fù)雜,不能簡單地等同于賣淫和娼妓。事實(shí)上,許多幼女是屬于年幼無知、辨別是非真假的能力較低,經(jīng)不起誘惑而成為性侵犯的受害者。因此,從關(guān)愛、保護(hù)未成年人的角度出發(fā),取消“嫖宿幼女罪”,對(duì)不滿14周歲的未成年人給予特殊、優(yōu)先的法律保護(hù)十分必要。

再者,從罪名上看,嫖宿幼女犯罪(包括《治安處罰法》中的賣淫嫖娼行為)是一把雙刃劍,它在懲處嫖宿行為的同時(shí),把未成年的幼女置于賣淫女或娼妓的位置,使幼女和婦女承受了不能承受的屈辱。所以,罪名的設(shè)定應(yīng)當(dāng)科學(xué)化、合理化,不能讓它成為傷害弱勢(shì)群體的理由。其實(shí),賣淫嫖娼作為一種社會(huì)現(xiàn)象自古有之,當(dāng)今世界各國也普遍存在,其產(chǎn)生有著復(fù)雜的制度、社會(huì)、生存、道德及生理等多方面原因,各國對(duì)這一現(xiàn)象的管理也都有著非常明確的法律規(guī)定。社會(huì)主義國家也不例外。正視、寬容一種社會(huì)現(xiàn)象的存在,是一個(gè)國家和社會(huì)的心態(tài)問題。如果只定罪不管理,或者單純以嚴(yán)厲打擊的手段去替代管理,都不是科學(xué)、和諧、理性和文明的管理方法。只有管理手段上的和諧與文明,才能促進(jìn)整個(gè)社會(huì)的和諧與文明,才能讓生存在這個(gè)社會(huì)的民眾不受傷害或少受傷害!

(作者為北京市金臺(tái)律師事務(wù)所律師)