張克強(qiáng)“鹽湖案”幕后

宋雪蓮

去年1月14日，廣東華美教育投資集團(tuán)有限公司總裁到北京參加活動時被云南警方逮捕。逮捕的理由是：華美系與深圳興云信投資發(fā)展有限公司合作增資擴(kuò)股青海鹽湖工業(yè)集團(tuán)（下稱“鹽湖集團(tuán)”）股份時獲利。如今，他已在云南的看守所里呆了一年多的時間。

2011年12月30日—2012年1月4日，在昆明市中級人民法院進(jìn)行的庭審中，張克強(qiáng)、宋世新等人被控涉嫌詐騙。

涉嫌詐騙的立論是投資門檻問題，即張克強(qiáng)的“華美系”是民營企業(yè)，根本不具備增資國有企業(yè)鹽湖集團(tuán)股份的資格。記者了解到，公訴方昆明市人民檢察院認(rèn)為，鹽湖集團(tuán)子公司鹽湖鉀肥股份有限公司（下稱“鹽湖鉀肥”）是一只屬于擁有國家稀缺資源的國有股，為防止國有資產(chǎn)流失，對該支國有股的股東資格進(jìn)行了限定：只能是國有企業(yè)。張克強(qiáng)等人根本不具備成為鹽湖鉀肥股東的條件。張克強(qiáng)等人以非法占有為目的，虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相，騙取國家財產(chǎn)，數(shù)額特別巨大，情節(jié)特別嚴(yán)重，應(yīng)當(dāng)以詐騙罪被追究刑事責(zé)任。

張克強(qiáng)等人的辯護(hù)律師團(tuán)隊(duì)則認(rèn)為，此案中只有企業(yè)法人之間的合作投資、委托投資等一系列民事法律關(guān)系，張克強(qiáng)等人均不構(gòu)成詐騙罪，應(yīng)判無罪。

“本以為春節(jié)過后就可以宣判，但是現(xiàn)在看來，要等兩會之后了?！比A美系有關(guān)人士向《中國經(jīng)濟(jì)周刊》表示。

華美的2006年

1993年，早年在部隊(duì)服役的張克強(qiáng)，與加拿大留學(xué)回來的熊嘉、陳金龍、劉沙、葉立強(qiáng)一起，創(chuàng)辦廣州華美英語實(shí)驗(yàn)學(xué)校。1997年，理財領(lǐng)域的專業(yè)人士宋世新被張克強(qiáng)招入麾下。為拓展業(yè)務(wù)，學(xué)校于1998年成立華美豐收公司（下稱“華美豐收”），主要做代客理財和私募業(yè)務(wù)，由宋世新領(lǐng)導(dǎo)。

華美豐收成立之初，宋世新就開始關(guān)注上年上市的鹽湖鉀肥。2001年，宋世新曾嘗試購買鹽湖集團(tuán)股權(quán)未成功。2001年以后，股市進(jìn)入熊市，據(jù)宋后來描述，當(dāng)時鹽湖集團(tuán)業(yè)績很差，“每年虧損一個億”。但因?yàn)榭春迷摴举Y源前景，宋世新一直保持對其母公司鹽湖集團(tuán)的興趣，積極和鹽湖集團(tuán)的部分高層結(jié)交并成了朋友。2001年，張克強(qiáng)的“華美系”初見規(guī)?！A美教育產(chǎn)業(yè)集團(tuán)有限公司掛牌成立。

幾乎同一時間，宋世新認(rèn)識了云南煙草興云投資股份有限公司（下稱“興云投資”）總經(jīng)理董曉云。興云投資當(dāng)時投資股市虧了3000萬元，宋世新受托為其投資理財，助其扭虧為盈賺了一個億。

2004年，“廣東華美教育產(chǎn)業(yè)集團(tuán)有限公司”正式更名為“廣東華美教育投資集團(tuán)有限公司”，“華美系”繼續(xù)做大。也就是從這一年開始，鹽湖集團(tuán)經(jīng)營狀況好轉(zhuǎn)，股權(quán)價格也一路飆升。宋世新因?yàn)樽约簾o法籌集到巨額資金，便與董曉云商談合作投資。宋和興云投資控股的公司——深圳市興云信投資發(fā)展有限公司（下稱“興云信”）的時任總經(jīng)理?xiàng)畛屑训禁}湖集團(tuán)實(shí)地考察，并商定由興云信出面投資。

據(jù)華美方面人士透露，按宋世新原來的想法，這個項(xiàng)目不讓華美豐收和張克強(qiáng)介入，由自己獨(dú)立完成。為此，宋設(shè)立了廣州振元投資顧問公司（下稱“廣州振元”）作為興云信投資鹽湖的顧問，以顧問費(fèi)方式分取收益。但興云投資的母公司云南中煙工業(yè)公司（下稱“云南中煙”）的人考察過鹽湖集團(tuán)之后，認(rèn)為這個“破企業(yè)”并不具備投資前景，決定不投資。興云投資和興云信因此無法籌集到足夠的收購資金。

這樁交易陷入僵局，宋世新、興云投資、興云信需要找一個救星。2006年9月，宋世新想到了張克強(qiáng)。

此時的張克強(qiáng)的確有“金錢救世”的能量。2006年6月，“廣東華美教育投資有限公司”正式更名為“廣東華美國際投資集團(tuán)有限公司”（下稱“華美集團(tuán)”）。

此時的華美集團(tuán)的業(yè)務(wù)已經(jīng)包含教育、汽車、能源、房地產(chǎn)等諸多領(lǐng)域。2006年之后到被捕的這幾年，張克強(qiáng)既是全國人大代表，還是廣州市政協(xié)常委、僑事顧問；他擔(dān)任過廣東省教育國際交流協(xié)會副秘書長、全國民辦教育工作者聯(lián)誼會副主席、中國海外交流協(xié)會常務(wù)理事；在商界，他曾是保利地產(chǎn)（600048.SH）發(fā)起人，參股多家上市公司。

然而，“禍?zhǔn)隆钡拈_始也恰恰發(fā)生在2006年。

華美和鹽湖之間發(fā)生了什么

根據(jù)起訴書的敘述，張克強(qiáng)、宋世新、羅峰（后來任華美集團(tuán)常務(wù)副總裁）等人自2001年起，便看到青海鹽湖集團(tuán)所屬的鹽湖鉀肥這一屬于國家稀缺資源的國有股份具有巨大的經(jīng)濟(jì)利益。2006—2008年，張克強(qiáng)通過興云信收購了鹽湖集團(tuán)的股份，從而占有了鹽湖鉀肥的股份。2007年下半年，張克強(qiáng)等人為了實(shí)現(xiàn)對登記在興云信名下的鹽湖鉀肥股份的非法占有，策劃“華美系”收購了興云信，后又將鹽湖鉀肥的股份確權(quán)到張克強(qiáng)等人名下。

張克強(qiáng)的辯護(hù)律師則認(rèn)為，華美系確實(shí)早在2000年前后就開始關(guān)注鹽湖鉀肥股票，但它后來的致富故事卻與鹽湖鉀肥沒有太大關(guān)系。

2006年，華美和鹽湖之間到底發(fā)生了什么？

當(dāng)年，鹽湖集團(tuán)正在建設(shè)察爾汗鹽湖綜合利用二期項(xiàng)目，總投資約44億元。彼時鹽湖集團(tuán)“資金短缺嚴(yán)重”，選擇了增資擴(kuò)股。

同年6月27日，鹽湖集團(tuán)向青海省國資委上報了增資擴(kuò)股的相關(guān)請示。6月30日，青海省國資委作出批復(fù)，同意以鹽湖集團(tuán)2005年末的凈資產(chǎn)每股1.52元的價格增資擴(kuò)股，擬募資10億元。其中中化集團(tuán)投資8億元，另2億元作為戰(zhàn)略投資者待定。據(jù)華美系的人士介紹，華美豐收與興云信合作成為了鹽湖集團(tuán)的戰(zhàn)略投資者。

2006年7月8日，鹽湖集團(tuán)與興云信簽訂框架協(xié)議，興云信成為鹽湖集團(tuán)的戰(zhàn)略投資方。9月18日，雙方簽訂《增資擴(kuò)股協(xié)議》，約定興云信出資2億元認(rèn)購鹽湖集團(tuán)131578947.37股的股權(quán)。隨后，興云投資與華美豐收、王一虹（宋世新妻子）、禾之禾公司達(dá)成意向，由后三者收購深圳興云信的100%股權(quán)，并且由三者出資對鹽湖集團(tuán)進(jìn)行投資。

11月24日，華美豐收、王一虹、禾之禾公司與興云信的原股東興云投資、云南中煙展銷部簽訂正式的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》，約定收購興云信100%的股權(quán)，并約定如果收購不成功，由華美豐收、王一虹、禾之禾公司按照實(shí)際出資額享有對鹽湖集團(tuán)投資形成的股權(quán)份額及其收益。

2007年2月12日，華美豐收、王一虹、禾之禾公司與興云信簽訂《協(xié)議書》，3月簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》，設(shè)立信托關(guān)系，將華美豐收、王一虹、禾之禾公司實(shí)際投資形成的鹽湖集團(tuán)股權(quán)權(quán)益委托興云信持有和管理。

2006年11月—2007年7月間，華美豐收、王一虹、禾之禾公司等共支付給興云信3.29億元，用于投資購買鹽湖集團(tuán)的股份。

2007年12月12日，華美豐收、王一虹、禾之禾公司與興云信原股東簽訂《資產(chǎn)處置及股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》，約定將興云信的100%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給華美集團(tuán)和華美豐收，華美集團(tuán)和華美豐收支付了8050萬元的對價，而興云信納入此次轉(zhuǎn)讓范圍的資產(chǎn)評估價值為7934.13萬元。興云信所代華美豐收、王一虹、禾之禾公司和興云投資信托持有的鹽湖集團(tuán)股權(quán)不屬于興云信的資產(chǎn)，故不在此次轉(zhuǎn)讓之列。

根據(jù)華美集團(tuán)提供的有中國政法大學(xué)法學(xué)院教授樊崇義、北京大學(xué)法學(xué)院教授陳興良、清華大學(xué)法學(xué)院教授張明楷、中國政法大學(xué)刑事司法學(xué)院院長曲新久、中國人民大學(xué)法學(xué)院教授謝燎原親筆簽名的“關(guān)于張克強(qiáng)等詐騙一案的法律專家意見書”證明，上述交易行為沒有什么不正常。但是，一場轟轟烈烈的上市，讓這樁企業(yè)交易成為了轉(zhuǎn)年備受詬病的對象。

上市讓這場交易變了味

2008年5月，一篇報道成為導(dǎo)火索。該報道稱：興云信坐擁70億市值的“ST鹽湖”股票，卻被以7000萬元賤賣。而這個ST鹽湖，恰恰就是已經(jīng)擁有“鹽湖鉀肥”的鹽湖集團(tuán)。由于2006年底開始的中國A股牛市，鹽湖集團(tuán)的上市和“華美、興云信、鹽湖集團(tuán)的這樁交易”一起，引起了外界的注意。

知情人士向記者透露，張克強(qiáng)等人投資鹽湖集團(tuán)股權(quán)時，并沒有預(yù)料到其后鹽湖集團(tuán)會上市，因?yàn)辂}湖集團(tuán)的主要資產(chǎn)已經(jīng)裝在鹽湖鉀肥中，按照證監(jiān)會對同業(yè)競爭的相關(guān)規(guī)定，鹽湖集團(tuán)并無上市資格?！八麄冎皇窍Ｍㄟ^分紅的方式，來分享鹽湖集團(tuán)高增長帶來的收益?！?/p>

2006年12月5日，青海省連年虧損、瀕臨退市的上市公司S*ST數(shù)碼(000578.SZ)停牌，12月30日，公司公告稱，鹽湖集團(tuán)將對其進(jìn)行重組。

2008年3月，鹽湖集團(tuán)(“ST鹽湖”，000578.SZ)發(fā)了《青海鹽湖工業(yè)集團(tuán)股份有限公司定向增發(fā)暨吸收合并方案及股權(quán)分置改革方案實(shí)施及復(fù)牌公告》（下稱“定向增發(fā)方案”），鹽湖集團(tuán)資產(chǎn)重組告一段落，000578.SZ變身“ST鹽湖”復(fù)牌。

鹽湖集團(tuán)借殼上市，讓華美豐收等通過興云信投資鹽湖集團(tuán)股權(quán)的升值預(yù)期開始加大。

按該股2008年5月7日收盤價31.87元/股計算，興云信持有的ST鹽湖大約2.25億股隨著股票的復(fù)牌最高時已經(jīng)升值至70多億元。同一時間，興云信轉(zhuǎn)讓過程中存在國有資產(chǎn)流失的舉報也開始流向媒體和云南中煙。

然而，外界只看到了興云信與華美集團(tuán)之間股權(quán)轉(zhuǎn)讓，但并不清楚他們之間的信托關(guān)系。

2008年6月，興云信通過ST鹽湖發(fā)布“致歉”公告，稱公司所持ST鹽湖股份系信托財產(chǎn)，實(shí)際權(quán)益人為華美豐收、王一虹、禾之禾公司和興云投資。

11月17日，禾之禾公司向深圳市中院提起確權(quán)訴訟。次年1月4日，深圳市中院作出生效《民事調(diào)解書》，確定了各方對ST鹽湖的股權(quán)分割。

“張等人投資時，不可能預(yù)料到未來5個月以后發(fā)生‘重組ST數(shù)碼；更不可能預(yù)料4年以后和‘鉀肥的吸收合并；所以，起訴書指控的巨大的經(jīng)濟(jì)利益在當(dāng)時并不存在也沒有預(yù)期，當(dāng)然也不可能產(chǎn)生占有的動機(jī)，沒有動機(jī)就不會形成非法占有的目的。因此，張克強(qiáng)主觀上不具有非法占有的直接故意。”張克強(qiáng)的辯護(hù)人、云南標(biāo)志律師事務(wù)所律師劉麗娟在辯護(hù)意見中表示。

而公訴方稱，國家鼓勵的是合法投資，是正當(dāng)投資，而不是假冒國有身份，隱瞞真相的投資，“本案中的國務(wù)院國資委有禁入，青海省國資委有禁入，青海鹽湖集團(tuán)也有禁入，而這些就是張克強(qiáng)等人構(gòu)成詐騙罪的基礎(chǔ)”，因此“對張克強(qiáng)等人指控的是詐騙罪而不是非法經(jīng)營罪”。

焦點(diǎn)一 投資門檻存不存在

問題的關(guān)鍵在于，存不存在投資門檻，要求鹽湖集團(tuán)的股東只能是國企。

“起訴書提出鹽湖集團(tuán)為防止國有資產(chǎn)流失，限定了股東資格：只能是國有企業(yè)，這個投資門檻，是起訴書的立論基礎(chǔ)，也是控方據(jù)以認(rèn)為張克強(qiáng)等人產(chǎn)生‘詐騙故意的原因所在。而張克強(qiáng)等人表示，當(dāng)時的投資過程，并沒有遭遇門檻限制。”張克強(qiáng)的辯護(hù)律師、全國政協(xié)委員、東方昆侖律師事務(wù)所執(zhí)行合伙人朱征夫告訴《中國經(jīng)濟(jì)周刊》。

控辯雙方各執(zhí)一詞，而鹽湖集團(tuán)的態(tài)度也相當(dāng)曖昧。

庭審前，鹽湖股份（去年5月，“ST鹽湖”與“鹽湖鉀肥”合并為“鹽湖股份”）向云南省公安機(jī)關(guān)出具了一份《關(guān)于2006年增資擴(kuò)股招股條件情況的函》：“對于鹽湖集團(tuán)的戰(zhàn)略投資者，我們優(yōu)先選擇國有企業(yè)?！辈⒄f，沒有找到當(dāng)時增資擴(kuò)股條件的文字材料。

青海樹人律師事務(wù)所曾受鹽湖集團(tuán)委托出具過一份函件，明確表示：按照國家法律法規(guī)、產(chǎn)業(yè)政策的相關(guān)規(guī)定，鹽湖集團(tuán)2006年增資擴(kuò)股綜合利用二期項(xiàng)目，屬于國家鼓勵類投資項(xiàng)目，沒有對投資人主體的資格限制。

宋世新在庭上供述，“鹽湖集團(tuán)前后有二三十人到過廣州華美，但從未對我的民營企業(yè)身份提出過異議”，即使跟鹽湖集團(tuán)正式簽約時，對方也知道“我是廣州華美的老宋”，“興云信是我的合作方”。

“國家發(fā)改委發(fā)布的《產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整指導(dǎo)目錄（2005年本）》、《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2006年）》都將鉀肥項(xiàng)目納入鼓勵外資和民營企業(yè)投資的項(xiàng)目；國務(wù)院批準(zhǔn)，發(fā)改委下發(fā)的《中西部地區(qū)外商投資優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)目錄（2004年修訂）》更進(jìn)一步明確地將‘鹽湖資源開發(fā)和綜合利用列為‘青海省鼓勵利用外資投資的優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)目錄。2005年國務(wù)院出臺的‘非公36條和2010年的‘新非公36條均規(guī)定，在法不禁入的領(lǐng)域，對非公企業(yè)與其他所有制企業(yè)一視同仁。因此，即使地方政府或鹽湖集團(tuán)設(shè)置了所謂的投資門檻，該門檻的設(shè)置也是違法的?！敝煺鞣虮硎?。

華美集團(tuán)提供的材料顯示，由多名法律界著名專家經(jīng)學(xué)術(shù)討論達(dá)成共識，認(rèn)為按照現(xiàn)有的資料，張克強(qiáng)等人的行為不構(gòu)成刑法第226條規(guī)定的詐騙罪。

焦點(diǎn)二 誰假造了工商變更登記

“必須明確的是，在云南中煙不同意投資鹽湖集團(tuán)，放棄購買鹽湖集團(tuán)股權(quán)的前提下，華美豐收等才與興云信商議，共同決定由華美豐收等提供絕大部分投資，興云信按自己的能力出資一部分，仍然以興云信的名義投資鹽湖集團(tuán)。這是一種合作投資關(guān)系，而決不能理解為由興云信購買股權(quán)，再出售給華美豐收等的股權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)系??這一合作投資關(guān)系在2006年11月24日簽訂的《關(guān)于深圳興云信投資發(fā)展有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》（下稱‘《興云信股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》）和2007年2月12日的《協(xié)議書》（即信托協(xié)議）中得到確認(rèn)??在興云信和華美豐收等之間，形成了一種代持股的關(guān)系，即委托持股關(guān)系?！?/p>

朱征夫表示，“上述各方于2006年11月24日簽訂的《興云信股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》中實(shí)際上也對此種委托持股關(guān)系進(jìn)行了確認(rèn)?！杜d云信股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》名為股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，但根據(jù)其內(nèi)容判斷，其實(shí)際上是個復(fù)合合同，除了股權(quán)轉(zhuǎn)讓之外，還包括在無法轉(zhuǎn)讓時委托持股。這一委托持股的法律關(guān)系是合法有效的。我國公司法沒有將股權(quán)登記作為確認(rèn)股權(quán)權(quán)屬的必要條件。股權(quán)登記僅具有對抗效力，未經(jīng)登記不得對抗第三人，但同樣可以通過合同等方式依法享有股權(quán)權(quán)屬。也就是說公司法并未禁止代為持股的行為?！?/p>

但是，因?yàn)橐环荨疤摷俚摹惫ど套兏怯?，讓這一切看起來更像是一場預(yù)謀。

起訴書指控：“2007年下半年，張克強(qiáng)等人為非法占有興云信名下鹽湖集團(tuán)股權(quán)，在興云投資總經(jīng)理董曉云、興云信總經(jīng)理崔偉的配合下，由華美集團(tuán)及華美豐收以人民幣8050萬元溢價收購興云信公司；張克強(qiáng)、宋世新等人還承諾事成后，董曉云和崔偉將分別獲得一定比例鹽湖股份收益權(quán)。其后，崔偉在董曉云的授意下，通過中介人員偽造了興云信國有資產(chǎn)主管部門的審批手續(xù)和產(chǎn)權(quán)交易證明等手續(xù)，并于2008年2月底從深圳市工商管理部門騙取了興云信的工商變更登記?！?/p>

“我們當(dāng)時對造假行為一無所知?！比A美集團(tuán)人士更覺冤枉，“在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，我們實(shí)際支付了對價，履行了變更的義務(wù)，相關(guān)手續(xù)自然由興云信方面承辦。我們提供的我方文件完全是真實(shí)有效的，可是就是我們這些真實(shí)有效的文件也沒有被使用，而是同樣被中介造了一份假文件用于工商變更登記?？梢哉f我們也是受害者?！?/p>

“連張克強(qiáng)的簽字都是假的。”朱征夫說。

他在辯護(hù)意見中表示，“華美豐收等與興云信合作投資鹽湖集團(tuán)和收購興云信是不同的法律行為，二者雖有一定的聯(lián)系，但卻是完全獨(dú)立的法律關(guān)系，起訴書故意將投資鹽湖集團(tuán)和收購興云信二者作為一個整體，不加區(qū)分，混為一談，試圖使后者中存在的瑕疵影響到前者的效力。這是站不住腳的?！?/p>

華美集團(tuán)人士透露，盡管事后興云信的東家云南中煙知道有造假情況，但因?yàn)榭紤]賣了8050萬元賺了，甚至準(zhǔn)備“擦屁股承認(rèn)這個事實(shí)”，有事后讓手續(xù)合法的想法?！安还墚?dāng)年知不知道（造假），但是對鹽湖集團(tuán)當(dāng)時的公告是知道的、同意的，否則會提出異議?！?/p>

“我們已經(jīng)為此付出了代價，因?yàn)橹薪榈脑旒傩袨槲覀儦w還了興云信，但是還有人要拿走我們合法信托的資產(chǎn)收益，并且說我們非法占有、詐騙，這是我們無論如何也想不通的?！鄙鲜鋈A美集團(tuán)人士表示。

法律專家簽名的意見書顯示，“至于在辦理深圳興云信公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中出現(xiàn)的偽造公文、偽造公章、行賄等非法行為，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)以偽造國家機(jī)關(guān)公文罪、偽造公司印章罪或行賄罪等來追究相關(guān)行為人的刑事責(zé)任，而不應(yīng)以詐騙罪來論處?！?/p>