論私法理念下行政法的必由之路

金宏艷

(新疆警官高等專科學(xué)校 法律系，新疆 烏魯木齊830011)

論私法理念下行政法的必由之路

金宏艷

(新疆警官高等?？茖W(xué)校 法律系，新疆 烏魯木齊830011)

行政法在其發(fā)展演進(jìn)的過程中一直是以管理公共事務(wù)為己任的，其在人們心目中的地位就是公法典型的代表，這樣的法律似乎是與私法毫不相關(guān)的。然而隨著行政法理論研究的逐步深入，運用私法手段完成公共事務(wù)以及將私法理念引入到行政法領(lǐng)域已經(jīng)成為必然，這也很好地適應(yīng)了社會發(fā)展過程中公私法逐漸融合的趨勢。將私法理念成功引入到行政法中來，對于完善行政執(zhí)法，更好地保護(hù)行政相對人的權(quán)利大有益處。

公法；私法；行政法；私法理念

一、公私法日漸融合的趨勢

公私法的劃分最早源于古羅馬法，后來在歐洲大陸法系國家得到繼承和發(fā)展。羅馬五大法學(xué)家之一的烏爾比安認(rèn)為：“有關(guān)羅馬國家的法律是公法，有關(guān)個人利益的法律是私法?！盵1]公私法的劃分歷來是截然對立的，因為他們有著各自不同的保護(hù)重點。這一理論很快得到了歐洲大陸法系法學(xué)家的認(rèn)可。理論上來說，私法側(cè)重于調(diào)整私人之間的利益沖突，強調(diào)個人私權(quán)和意思自治，而公法側(cè)重于調(diào)整國家權(quán)力運作的結(jié)果以及國家和個人之間的沖突。19世紀(jì)的西歐大陸，在法典編纂和法律改革中公私法之分的真理被普遍應(yīng)用,為這些國家的法律發(fā)展和法學(xué)體系的形成奠定了理論基礎(chǔ)。法律有公私法之分,說明它們代表的主體不同，國家明顯是公法主體的代表，而個人顯然是私法主體的代表。以國家為主體的公法人與國家或者個人之間形成的關(guān)系就是公法關(guān)系，這種公法關(guān)系是一種權(quán)力與服從關(guān)系；而私法關(guān)系的構(gòu)成，則是在相互平等的個體之間形成的，這種關(guān)系更多體現(xiàn)的是主體之間的平等。進(jìn)入20世紀(jì)后，公私法之分的傳統(tǒng)日趨動搖，由早先的嚴(yán)格對立至出現(xiàn)日漸融合的趨勢，這與法律社會化的演進(jìn)是有很大關(guān)系的。

公法與私法之間的相互滲透表現(xiàn)如下:首先，私法向公法的滲透?，F(xiàn)代社會，國家對社會、經(jīng)濟(jì)生活的干預(yù)更加頻繁，很多原來作為典型私法關(guān)系的內(nèi)容都被列入到公法領(lǐng)域而受到公法控制，并被新的法律關(guān)系所調(diào)整。伴隨著這種公法的干預(yù)和控制，一些傳統(tǒng)的私法概念、私法制度、私法原則也隨之發(fā)生了重大變化。如私法價值取向由原來以個人本位為基礎(chǔ)轉(zhuǎn)變成了以社會本位為基礎(chǔ)；私法關(guān)系的單純調(diào)整方式也轉(zhuǎn)變成了公私不分的混合型調(diào)整方式。[2]其次，公法向私法的滲透。隨著行政國家的興起，國家更是凸顯了其在社會生活中發(fā)揮的巨大作用。社會發(fā)展的迫切需要已不是單純依靠老方式進(jìn)行行政管理所能滿足的。服務(wù)行政以及第三部門的興起都是在這種社會背景下產(chǎn)生的，這些都是私法理念逐漸進(jìn)入公法領(lǐng)域的必然產(chǎn)物。公法與私法盡管在性質(zhì)上存在很大差異，但是在保證個人獲得最大限度利益這個方面，公法和私法應(yīng)該是一致的。從宏觀上來講，整個社會的生存環(huán)境是否良好，要看公法運用公權(quán)力的結(jié)果是否理想；從微觀上來講，社會制度的構(gòu)建是否稱得上理性，要看私法怎樣調(diào)整社會生活中人們相互之間的關(guān)系。所以說，無論公法還是私法，在追求保障人們幸福這一方面是一致的。公法與私法是整個法律體系中不可或缺的重要組成部分，它們各自調(diào)整著社會關(guān)系的不同方面，如果非要把公法與私法嚴(yán)格劃分開來，對于實現(xiàn)法律的最終目標(biāo)是相當(dāng)不利的。因此，二者應(yīng)該相互吸收借鑒對方的優(yōu)點，在大的環(huán)境下形成相互融合的趨勢，這對于將私法理念引入到行政法領(lǐng)域，提供了重要的理論依據(jù)和現(xiàn)實環(huán)境。

二、行政法對私法理念的引入

私法理念是“私法”與“理念”的結(jié)合，是抽象了的私法所追求的價值目標(biāo)和實現(xiàn)方式，是更高水平下私法制度價值取向中的精華成分。[3]私法理念的具體內(nèi)容主要有:人格平等理念、契約自由理念、誠實信用理念等。這些理念的引入，對于行政法理論體系的構(gòu)建與完善都將產(chǎn)生重大的影響。與私法理念中的平等、契約自由、誠實信用內(nèi)容相比，傳統(tǒng)行政法更看重的是命令、是服從。這種方式雖然在一段時間內(nèi)滿足了行政權(quán)行使的需要，卻會在法制社會的不斷發(fā)展中引發(fā)很大的負(fù)面影響。因此，引私法理念入行政法，可以利用私法理念的內(nèi)涵淡化行政法的冰冷強硬，賦予行政法更人性的特征。

(一)行政法對平等理念的引入

平等體現(xiàn)在以下幾個方面：首先是法律地位的平等。法律地位平等是一種形式上的平等，它要求行政機關(guān)和公民在法律地位上應(yīng)該是平等的，不能因為身份、地位的不同而區(qū)別對待；其次是法律人格的平等。人格平等是指在人格享有和尊嚴(yán)上所有公民應(yīng)該是平等的；再次是法律適用的平等。即在法律適用上，行政機關(guān)與公民應(yīng)該是平等的，不能存在法律特權(quán)。

傳統(tǒng)行政法理念認(rèn)為，行政主體處于管理、發(fā)布命令和執(zhí)行公權(quán)力的地位，而行政相對人則是處于被管理、被命令和無條件服從的被動地位，因此二者不能處于平等地位，否則行政權(quán)力就很難得到尊重和執(zhí)行。[4]這種理論雖能保證國家行政權(quán)的有效運行，但卻在無形中將行政主體提高到了一個高人一等的位置，為行政權(quán)力的濫用提供了可能，導(dǎo)致行政相對人對于行政事務(wù)的執(zhí)行消極配合，從而不利于行政行為的展開。將平等理念引入行政法領(lǐng)域，可以在行政主體及其相對人之間產(chǎn)生平等和諧的法律關(guān)系。一方面，可以體現(xiàn)行政法執(zhí)法為民的根本，契合了服務(wù)行政的理念，同時也可以體現(xiàn)人性的特征；另一方面，如果行政相對人的權(quán)利能夠得到充分尊重，那么行政相對人就會積極配合行政主體執(zhí)行公務(wù)，從而增強行政相對人參與行政管理的信心，同時，行政主體行使權(quán)力的使命感和責(zé)任感也會相應(yīng)加強。這些都將有效地防止行政權(quán)力的濫用，保護(hù)行政相對人的合法權(quán)益。

(二)行政法對契約自由理念的引入

實質(zhì)上，契約自由理念就是意志自由。各國行政管理活動中對于行政契約的廣泛運用，標(biāo)志著契約自由理念已經(jīng)滲透到了現(xiàn)代行政法領(lǐng)域。行政法處于管理國家的公法地位，其主要內(nèi)容都會涉及限制行政相對人的權(quán)利和自由，而且在實施行政行為時一般都會采取行政強制的方法。這雖然會產(chǎn)生提高行政效率的社會效果，但卻不利于社會與個人利益關(guān)系的協(xié)調(diào)，浪費了大量的人力物力，同時產(chǎn)生負(fù)面的社會效應(yīng)。因此，當(dāng)行政主體作出具體行政行為時，應(yīng)該用換位思考的方式站在相對人的立場給予考慮。當(dāng)然，契約自由尚且受到限制，對于行政主體和行政相對人的自由意志也應(yīng)該是有所限制的。在引進(jìn)契約自由理念之時強調(diào)對行政權(quán)力的恰當(dāng)限制，對公民的意志自由進(jìn)行限制都是在保障其參與行政的同時進(jìn)行的。只是鑒于行政法律關(guān)系的特殊性，對于行政法律關(guān)系各方當(dāng)事人，限制的程度應(yīng)該有所不同。法律應(yīng)從保護(hù)弱勢群體的角度出發(fā)，賦予行政相對人一方更大的自由，對處于強勢地位的行政主體則應(yīng)當(dāng)給予更多的限制，以防止行政權(quán)力的濫用。

(三)行政法對誠信理念的引入

行政法中規(guī)定了信賴保護(hù)原則，信賴保護(hù)原則也稱誠實信用原則，它主要是指如果是為了保護(hù)社會成員的正當(dāng)權(quán)益，或者為了維護(hù)法律秩序的和諧安定，若社會成員對行政執(zhí)法過程中的某些因素形成不會發(fā)生改變的合理信賴，并且這種信賴值得保護(hù)時，行政主體不得隨意變動上述因素。[5]公民在行政機關(guān)的行為作出之后，一般會對他的存續(xù)狀態(tài)產(chǎn)生依賴，并以此作為自己行為的準(zhǔn)則。政府若是隨意變更行政行為，會使公民不知所措，無法正確判斷自己行為的正誤，這種不確定的法律狀態(tài)，對于保護(hù)公民的合法權(quán)利極為不利，甚至?xí)?yán)重?fù)p害他們的合法權(quán)利，影響社會的穩(wěn)定。這種由誠信理念引申出來的信賴保護(hù)原則，是貫穿民法的一個重要原則，而在行政法中，誠信原則也有其不可估量的重要作用。形式上，國家行政權(quán)力的實施是由行政主體來完成的，但行政主體的權(quán)力是國家全體公民所賦予的，讓他們替代管理國家事務(wù)。從這個角度上來說，行政主體就是代理公民行使行政權(quán)力的代言人，它所要遵循的宗旨就是為人民服務(wù)，保護(hù)公民的合法權(quán)益不受侵害。誠實信用是一個民主、法治政府必須具備的良好品質(zhì)，沒有誠信，就會導(dǎo)致行政權(quán)力運行時喪失平等與公正。一旦行政執(zhí)法者將人民賦予他的公權(quán)力當(dāng)作自己所有的私權(quán)濫用以謀取私利，那么人民的利益必然會遭到損害。如果一個國家的公民對他的政府失去了信心，就會對執(zhí)行國家管理事務(wù)的行政主體和行政權(quán)力的運行產(chǎn)生嚴(yán)重的不信任感，造成國家權(quán)力效力的虛無和政府信用的危機。因此，用誠信的理念打造一個高效負(fù)責(zé)，真正為人民服務(wù)的好政府，這也是我們構(gòu)建和諧社會、法治社會的必然要求。

行政法對私法理念的引入是在現(xiàn)代公私法相互滲透的背景下和日漸融合的趨勢下作出的正確選擇。行政法在治理國家的功能上與民法、刑法和其他部門法應(yīng)該是一致的，都是為了維護(hù)整個國家的利益而發(fā)揮其各自的功能。事實證明，每一種法自產(chǎn)生之時就決定了其具有局限性，行政法自身的強制性及其國家公權(quán)力的性質(zhì)使得它必然會有缺陷，而將平等理念、契約自由理念、誠信理念等私法理念引入到行政法領(lǐng)域無疑是無比正確的選擇。它能夠彌補行政法僵硬的缺陷，使行政法更加的人性化和高效化，更加適應(yīng)社會發(fā)展的需要。因此，行政法對私法理念的引入是行政法走向進(jìn)步的必由之路。

[1]沈宗靈.比較法研究[M].北京:北京大學(xué)出版社,1998:118.

[2]皮純協(xié).中國行政法教程[M].北京:中國政法大學(xué)出版社,1988:2 5.

[3]余凌云.行政契約論.北京:中國人民大學(xué)出版社,2000:148.

[4]張澤想.論行政法的自由意志理念[J].中國法學(xué),2003(4).

[5]陳新民.中國行政法學(xué)原理[M].北京:中國政法大學(xué)出版社,2002:87.

D912.1

A

1673―2391(2012)05―0033―02

2012—02—29

金宏艷，女，浙江東陽人，新疆警官高等專科學(xué)校法律系憲法教研室。

【責(zé)任編校：江 流】