市場流通法的法律地位及立法方向

李惠陽

（北京物資學(xué)院勞動科學(xué)與法律學(xué)院，北京市 101149）

一、引 言

市場流通法是一個新名詞，傳統(tǒng)法學(xué)中并沒有這一概念，但新名詞是否代表著新事物，則有待論證。依法理，但凡法律，均有其調(diào)整對象。市場流通法的調(diào)整對象，顧名思義，應(yīng)當(dāng)是市場流通領(lǐng)域中的特定社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系。從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度考察，流通是連接生產(chǎn)與消費(fèi)的紐帶。流通的功能決定了流通在社會經(jīng)濟(jì)生活中的地位。隨著生產(chǎn)與消費(fèi)分離的日益加劇，學(xué)界對流通重要性的認(rèn)識經(jīng)歷了從“無用論”、“有用論”到“先導(dǎo)論”的發(fā)展過程。[1]此外，隨著社會分工的量變與質(zhì)變，流通作為交換的總體，不再表現(xiàn)為各個獨(dú)立的生產(chǎn)部門之間交換它們多余產(chǎn)品的活動，而是生產(chǎn)本身的前提和要素。同時(shí)，隨著社會經(jīng)濟(jì)由生產(chǎn)約束型轉(zhuǎn)向需求約束型，經(jīng)濟(jì)系統(tǒng)的重心由生產(chǎn)轉(zhuǎn)向流通、消費(fèi)等要素。流通成為社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的決定性因素之一。憑借競爭機(jī)制和價(jià)格機(jī)制等的作用，流通不僅能夠維持社會生產(chǎn)體系中產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的平衡，而且能在資源配置過程中促進(jìn)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的更新?lián)Q代，不斷推動經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展達(dá)到新的高度。

與流通對社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要性相比，目前我國市場流通領(lǐng)域存在的問題不容樂觀，主要表現(xiàn)為流通秩序混亂，食品安全等消費(fèi)安全問題突出；流通成本過高，交易成本、物流成本等居高不下；流通管理低效，作為管理者的政府部門多頭管理，交叉、矛盾之處甚多。流通領(lǐng)域中存在的這些問題顯然與其應(yīng)有的重要地位極不相稱，對促進(jìn)我國經(jīng)濟(jì)社會進(jìn)一步發(fā)展也極為不利。世界發(fā)達(dá)國家的實(shí)踐證明，法律是社會治理重要而有效的工具。筆者認(rèn)為，法律發(fā)揮積極作用的前提是它必須與社會發(fā)展?fàn)顩r相適應(yīng)。我國目前市場流通領(lǐng)域存在的問題已經(jīng)說明我國現(xiàn)行法理論和實(shí)踐都不能滿足當(dāng)前流通經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求。為此，筆者擬從市場流通法這一新的視角，提出解決市場流通領(lǐng)域問題的法律方案。本文即是對市場流通法的界定、法律地位及立法方向等基本理論問題的探討。

二、市場流通法的界定

1.法律概念界定的一般理論

市場流通法的界定，即是要明確市場流通法的概念?！八^概念，是指人們頭腦中關(guān)于某個對象的符號”。[2]即它是某個對象在人類思維中的反映。法律概念可以被視為是一種以簡略的方式辨識那些具有相同或共同要素的典型情形的工作性工具。[3]中世紀(jì)唯實(shí)論者認(rèn)為，自然是通過一定模式起作用的，并大規(guī)模地生產(chǎn)出種種幾乎相同或至少是很相似的物體。[4]即通過對不同對象所具有的共同特征的描述，我們可以認(rèn)為這些不同的對象是相同的，并且可以同其他對象區(qū)分開來。而這正是我們對概念的描述方法。但是，在法律概念中，僅有對概念對象共同特征的描述是不夠的。事實(shí)上，所謂“概念”已將其所描述或規(guī)范對象特征窮盡列舉設(shè)定的存在基礎(chǔ)，并不在于概念的設(shè)計(jì)者真的已經(jīng)完全掌握該對象之一切重要的特征，而在于基于某種目的性即規(guī)范意旨的考慮。[5]也就是說，法律概念本身應(yīng)當(dāng)負(fù)荷一定的價(jià)值取向，此即謂“法律概念應(yīng)目的而生”。法律是社會生活的行為規(guī)范，但“規(guī)范”并不是制定法律的最終目的，而只是為以和平的方法獲取人間之公平的手段。促成公平公正的社會生活的實(shí)現(xiàn)才是最終目的所在。法律之手段的地位，使它應(yīng)受目的的制約，以避免為達(dá)目的而不擇手段。[6]因此，在法律概念的構(gòu)成上，必須考慮擬借助該法律概念來達(dá)到的目的或?qū)崿F(xiàn)的價(jià)值。亦即必須考慮所構(gòu)成之法律概念是否具備實(shí)現(xiàn)所期待之目的或價(jià)值的“功能”。[7]當(dāng)然，在法律概念的形成中，如果沒有“特征的取舍”，就不存在概念的形式，但是，如果沒有“價(jià)值的負(fù)荷”，則不能賦予法律概念以規(guī)范的使命，法律概念也就失去了“生命”，失去了存在的意義。

總之，法律概念的形式與價(jià)值取向是一個有機(jī)的統(tǒng)一體。概念形式是價(jià)值取向賴以依托的物質(zhì)基礎(chǔ)，而價(jià)值取向則是概念的目的所在。不僅在建構(gòu)法律概念時(shí)如此，在法律解釋或法律補(bǔ)充時(shí)亦必須取向于價(jià)值，連接于功能。

2.市場流通法的內(nèi)涵分析

概念內(nèi)涵是指決定概念所指對象的本質(zhì)特征，而本質(zhì)特征是某一事物區(qū)別于其他事物的根本特征。市場流通法的內(nèi)涵是指決定市場流通法的本質(zhì)特征。顯然，市場流通法區(qū)別于其他法律的本質(zhì)特征必須從市場流通著手進(jìn)行分析。一方面，流通是社會經(jīng)濟(jì)生活中的特定領(lǐng)域或環(huán)節(jié)；另一方面，流通在社會經(jīng)濟(jì)生活中又具有不可或缺的功能。因此，市場流通法的本質(zhì)特征可以從流通出發(fā)，通過市場流通法的調(diào)整對象和流通法的功能或價(jià)值角度來考察。

（1）從調(diào)整對象看，市場流通法的調(diào)整對象是市場流通過程中發(fā)生的人與人之間的經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系。從其存在形態(tài)看，法首先是一種規(guī)范，是人們行為的標(biāo)準(zhǔn)或準(zhǔn)則。不僅如此，法還不是一般的規(guī)范，而是一種社會規(guī)范，其特點(diǎn)乃在于調(diào)整人們之間的相互關(guān)系或交互行為。[8]可見，調(diào)整人與人之間的關(guān)系是法的一般特征。市場流通法也是如此。但是，與其他法律不同，市場流通法在以下方面具有自己的特征。第一，流通法調(diào)整的是市場流通過程中發(fā)生的人與人之間的關(guān)系。它與傳統(tǒng)部門法的劃分標(biāo)準(zhǔn)有所不同。傳統(tǒng)部門法是以抽象人格為基礎(chǔ)，把人與人之間的關(guān)系進(jìn)行類型化后形成的分類。如民商法調(diào)整平等主體之間的關(guān)系，行政法調(diào)整命令與服從的主體關(guān)系等。與此相反，市場流通法調(diào)整社會經(jīng)濟(jì)生活中特定領(lǐng)域或環(huán)節(jié)——流通為限定條件的人與人之間的關(guān)系，即市場流通法是通過確定社會經(jīng)濟(jì)生活中的特定經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域來界定其調(diào)整對象的。與傳統(tǒng)部門法的高度抽象相比，流通法的調(diào)整對象相對具體一些。眾所周知，隨著社會文明的發(fā)展，社會追求的目標(biāo)已經(jīng)從形式平等轉(zhuǎn)向?qū)嵸|(zhì)平等，表現(xiàn)在法律上就是主體的人格正由抽象走向具體。以特定社會經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)進(jìn)行法學(xué)分類的目的，就是要充分考慮這一特定社會經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的特殊性，以更好地促進(jìn)該領(lǐng)域的發(fā)展。據(jù)此，從傳統(tǒng)部門法的觀點(diǎn)考察，市場流通法的調(diào)整對象不僅包括流通過程中平等主體之間的關(guān)系，也包括非平等主體之間的關(guān)系。前者主要表現(xiàn)為流通過程中當(dāng)事人之間的交易關(guān)系，后者主要表現(xiàn)為政府部門與相對人之間的交易管理關(guān)系。第二，市場流通法調(diào)整的是人與人之間的經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系，不涉及人身關(guān)系。流通作為一種社會經(jīng)濟(jì)運(yùn)行方式，它與當(dāng)事人人身并無聯(lián)系，因此，流通法調(diào)整經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系也是流通法的基本特征之一。

（2）從流通法的功能或價(jià)值看，流通法也具有其自身的特征。根據(jù)經(jīng)濟(jì)學(xué)原理，流通是總體的交換，一系列交換的總和構(gòu)成了流通。流通與交換既密不可分，又不可互相替代。交換是個別當(dāng)事人之間的交換，是一個獨(dú)立的交易關(guān)系，具有微觀性；流通是所有交換的總體，是多個交換活動所形成的一種結(jié)果或狀態(tài)，具有宏觀性。微觀的交換組成了宏觀的流通，宏觀的流通對微觀的交換產(chǎn)生影響?？梢?，流通體現(xiàn)為交換關(guān)系的整體，代表整體的秩序。從利益角度看，交換代表個別利益，流通代表整體利益，具有公共利益的屬性。沒有良好的流通秩序，個別交換就缺乏良好的交換環(huán)境。因此，良好的流通秩序是市場流通法應(yīng)當(dāng)追求的目標(biāo)。如果把流通秩序進(jìn)一步分解，那么流通整體的安全與效率顯然應(yīng)當(dāng)成為市場流通法最為重要的價(jià)值選擇。但是，正如沒有微觀就沒有宏觀，沒有個別交換，也就不存在總體的流通，流通整體的安全與效率需要通過對微觀交換的不斷調(diào)整而實(shí)現(xiàn)。從這一意義上看，對個別交換關(guān)系的調(diào)整是實(shí)現(xiàn)流通整體安全與效率的手段，其根本目的并不在于調(diào)整當(dāng)事人個別利益本身，而在于維護(hù)流通的整體利益或公共利益。因此，從市場流通法的功能或價(jià)值看，流通法是為流通整體利益而存在的，具有公共性的特點(diǎn)。這一特點(diǎn)與經(jīng)濟(jì)法從社會公共性出發(fā)相一致，它決定了流通法主要具有經(jīng)濟(jì)法的屬性，而不具有民商法的屬性。也就是說，在市場流通領(lǐng)域雖然也包含有平等主體之間的關(guān)系，但因其法益的個別性，它不受市場流通法調(diào)整。

綜上，根據(jù)概念形式與價(jià)值相統(tǒng)一的原則，流通法的內(nèi)涵可以概括為：市場流通法是為了流通整體的安全與效率，以流通過程中發(fā)生的人與人之間的經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系為調(diào)整對象的法律規(guī)范的總和。

三、市場流通法的法律地位

流通法的法律地位是指流通法在法律體系中的地位，即流通法是否單獨(dú)構(gòu)成一個獨(dú)立的法律部門（亦稱部門法）的問題。如果不是一個獨(dú)立的法律部門，那么它在法律體系中處于什么位置？對于傳統(tǒng)法學(xué)而言，流通法這個提法本身就是一個新事物。為此，我們有必要對這一問題進(jìn)行理論上的探討。

1.關(guān)于市場流通法法律地位的或有觀點(diǎn)及評析

流通法是一個新提法，專門研究流通法的學(xué)者或論文并不多。下述關(guān)于流通法法律地位的不同觀點(diǎn)是筆者認(rèn)為可能存在的觀點(diǎn)，稱之為或有觀點(diǎn)。對或有觀點(diǎn)的探討并不是沒有任何益處的，通過對或有觀點(diǎn)的探討，可以更清晰地認(rèn)識流通法本身。關(guān)于市場流通法的法律地位，主要有以下四種觀點(diǎn)。

（1）流通法是一個獨(dú)立的法律部門，與其他法律部門相并列。其理由是，流通法是新事物，它不同于以往的任何一個法律部門，也不能被包含在任何一個現(xiàn)有的法律部門中。因此，可以構(gòu)成一個獨(dú)立的法律部門。

（2）流通法不是一個獨(dú)立的法律部門，而是一個包括了多個法律部門的內(nèi)容或法律規(guī)范在內(nèi)的法律雜合體。理由是，流通法不具有獨(dú)立的調(diào)整對象，不符合傳統(tǒng)部門法理論判斷是否構(gòu)成一個獨(dú)立法律部門的標(biāo)準(zhǔn)，它只是一個分屬于不同法律部門的法律規(guī)范性文件的集合。

（3）流通法就是商法，與商法完全等同。其理由是：流通是商業(yè)最基本的功能，而商法就是調(diào)整商業(yè)活動中商人之間關(guān)系的法律部門，流通等同于商業(yè)，就是商人之間的交易活動，因此流通法就是商法。從這一意義上理解，流通法就等同于商法這一法律部門本身。

（4）流通法與傳統(tǒng)法律部門無關(guān)，它是按照不同于傳統(tǒng)部門法的劃分標(biāo)準(zhǔn)對法律規(guī)范性文件進(jìn)行分類的結(jié)果。也就是說，流通法與法律部門根本無關(guān)。理由是，它們之間只是按照不同標(biāo)準(zhǔn)對法律規(guī)范性文件進(jìn)行分類的結(jié)果，兩者是平行的關(guān)系，不會交叉，不具有比較性，當(dāng)然也就不存在任何關(guān)系。

筆者認(rèn)為，以上或有觀點(diǎn)都有一定合理之處，但又有不足。

第一種觀點(diǎn)是把復(fù)雜問題極端簡單化的結(jié)果，其采用的是非此即彼的思維邏輯。既沒有從正確的研究方法入手，也沒有從事物的內(nèi)容入手，所以是簡單化思維的結(jié)果。導(dǎo)致這一觀點(diǎn)的主要原因在于對流通法本身沒有深入研究和探討，是在沒有深入認(rèn)識流通法的情況下作出的結(jié)論，因此不足取。

第二種觀點(diǎn)從傳統(tǒng)部門法對法律的分類標(biāo)準(zhǔn)入手，認(rèn)為流通法不符合該標(biāo)準(zhǔn)，故不能承認(rèn)其獨(dú)立的法律部門的地位。顯然，從研究方法上看，這一觀點(diǎn)是正確的，但這一觀點(diǎn)只是否認(rèn)了流通法作為一個法律部門的地位，卻沒有解釋流通法是什么，尤其是沒有解釋流通法在法律體系中的地位問題，也有不足之處。

第三種觀點(diǎn)認(rèn)為流通法等同于商法，乍看似乎很有道理。的確，從大范圍看流通與商業(yè)有著極為密切的聯(lián)系，不能簡單分開。但是，這一觀點(diǎn)沒有注意到商法本身的發(fā)展歷史及商法所調(diào)整的關(guān)系。商法是由商人為自身個別利益而形成的商事交易習(xí)慣轉(zhuǎn)化而來的，它調(diào)整的主要是平等商人之間的個別交易關(guān)系。而流通法是以流通整體秩序、整體效率或合理化為關(guān)注對象，其保護(hù)的法益是宏觀的整體流通秩序，是公共利益而不是個別利益?？梢?，從法益的角度看，流通法與商法并不相同，相反，是兩種完全不同性質(zhì)的法益。因此，此種觀點(diǎn)也有失偏頗。

第四種觀點(diǎn)的提法雖然沒有錯誤，但也沒有解決問題，即沒有從根本上說清楚流通法的法律地位問題。

那么，到底流通法能否構(gòu)成一個獨(dú)立的法律部門，或者流通法在法律體系中的地位到底如何，其答案必須通過分析傳統(tǒng)部門法理論和市場流通法本身得出。

2.流通法的法律地位分析

流通法的法律地位是指流通法是否構(gòu)成一個獨(dú)立的法律部門的問題。那么對流通法法律地位的分析就必須遵循一個思路，即一個獨(dú)立的法律部門的判斷標(biāo)準(zhǔn)是什么？流通法是否符合這樣的判斷標(biāo)準(zhǔn)？如果符合，那它就是一個獨(dú)立的法律部門；反之，則不是。

首先，一個獨(dú)立的法律部門的判斷標(biāo)準(zhǔn)是什么？法理學(xué)認(rèn)為，所謂法律部門，是根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)或原則對一國現(xiàn)行全部法律規(guī)范所作的分類。通常調(diào)整同一種類社會關(guān)系的法律規(guī)范的總和即構(gòu)成一個相對獨(dú)立的法律部門。[9]一般認(rèn)為，法律部門的劃分標(biāo)準(zhǔn)主要是調(diào)整對象和調(diào)整方法，兩者又以調(diào)整對象為主，調(diào)整方法為次。其次，隨著社會的發(fā)展，立法日益增多，在上述標(biāo)準(zhǔn)難以劃分的情況下，也可以考慮以其他因素為判斷標(biāo)準(zhǔn)。[10]可見，獨(dú)立的調(diào)整對象是判斷法律部門的重要標(biāo)準(zhǔn)。而法律以社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系為調(diào)整對象，因此，流通法是否構(gòu)成一個獨(dú)立的法律部門的重要判斷標(biāo)準(zhǔn)，就是流通法是否具備一個獨(dú)立的調(diào)整對象，即是否調(diào)整一種獨(dú)立的社會關(guān)系。要回答這個問題，關(guān)鍵就在于明確流通法的調(diào)整對象是什么，它是否構(gòu)成一種獨(dú)立的社會關(guān)系。

關(guān)于流通法的調(diào)整對象，如前所述，流通法是為了流通整體的安全與效率，以流通過程中發(fā)生的人與人之間的經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系為調(diào)整對象的法律規(guī)范的總和。從這一概念中，我們無法直接清晰地確定流通法所調(diào)整的社會關(guān)系，只能確認(rèn)在這一概念中存在著三個與調(diào)整對象有關(guān)的因素。一是流通法的核心價(jià)值，即流通整體的安全與效率；二是流通法作用的經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域，即流通過程；三是流通法所調(diào)整的社會關(guān)系的性質(zhì)，即人與人之間的經(jīng)濟(jì)關(guān)系。通過分析這三個要素，可以明確流通法的具體調(diào)整對象。

（1）從流通法的核心價(jià)值考察，流通法的核心價(jià)值是流通整體的安全與效率，是流通整體的良好秩序。顯然，從法益的角度看，流通法的核心價(jià)值是一種公共利益。根據(jù)理性“經(jīng)濟(jì)人”的理論，個人無法成為公共利益的代表，個人在主觀上僅為其自身的利益而存在，并采取相應(yīng)行為。當(dāng)然這并不妨礙個人通過其自身活動在客觀上增進(jìn)公共利益。因此，公共利益的代表只能是國家及其相應(yīng)的各級機(jī)關(guān)或公共機(jī)構(gòu)。即流通法要實(shí)現(xiàn)流通整體的安全與效率這一公共利益，必須有國家這一主體的參與。這種參與實(shí)質(zhì)上就是一種公權(quán)介入或干預(yù)的行為。從國家介入或干預(yù)的手段與方式看，國家干預(yù)主要是通過立法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)實(shí)現(xiàn)的。立法機(jī)關(guān)的干預(yù)是一種事前干預(yù)，在立法階段實(shí)施，即根據(jù)公共利益的需要把相關(guān)的權(quán)利義務(wù)通過立法的形式規(guī)定于法律之中，以便當(dāng)事人執(zhí)行。這里又可分為兩種情形，一種是立法機(jī)關(guān)以法律形式直接對交易雙方的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行調(diào)整。如特許經(jīng)營管理?xiàng)l例直接加重了特許人的義務(wù)，從而達(dá)到保護(hù)被特許人的目的。其特點(diǎn)是受調(diào)整雙方都是參與市場流通的主體，體現(xiàn)的是國家的間接干預(yù)。①第二種是立法機(jī)關(guān)以法律形式賦予行政機(jī)關(guān)一定權(quán)力，使行政機(jī)關(guān)享有特定的權(quán)力，從而實(shí)施依法干預(yù)。如反壟斷法規(guī)定的反壟斷機(jī)構(gòu)所享有的權(quán)力。行政機(jī)關(guān)的干預(yù)實(shí)際上就是立法機(jī)關(guān)干預(yù)中的第二種情形，其特點(diǎn)是行政機(jī)關(guān)作為國家的代表，直接作為當(dāng)事人一方進(jìn)行干預(yù)，是一種直接干預(yù)。司法機(jī)關(guān)的干預(yù)是一種事后干預(yù)，即司法機(jī)關(guān)以第三者的身份按照既有的成文法或既有原則對案件進(jìn)行審理，一般不直接實(shí)施介入或干預(yù)行為?？梢?，流通法調(diào)整對象的特點(diǎn)是國家對流通過程的公權(quán)介入和干預(yù)。

（2）從流通法作用的經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域觀察，市場流通法僅調(diào)整市場流通過程中的經(jīng)濟(jì)活動。同時(shí)，根據(jù)本文對流通的界定，流通僅指商品流通，不包括貨幣流通、資金流通、勞動力流通、信息流通等。因此，市場流通法的調(diào)整對象僅限于整個流通經(jīng)濟(jì)部分即商品流通領(lǐng)域，而不是全部經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域。這與經(jīng)濟(jì)法等調(diào)整所有經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域國家干預(yù)經(jīng)濟(jì)活動的特點(diǎn)是不相同的。市場流通法干預(yù)的對象更加具體，也更加特殊。

（3）從流通法所調(diào)整的社會關(guān)系的性質(zhì)看，首先，流通法調(diào)整的是經(jīng)濟(jì)關(guān)系，而不是人身關(guān)系。其次，根據(jù)國家公權(quán)介入或干預(yù)方式的不同，這里的人與人之間的關(guān)系可以分為兩種：一種是均為市場參與主體的雙方或多方流通主體之間的經(jīng)濟(jì)關(guān)系；另一種是行政機(jī)關(guān)在干預(yù)過程中與市場參與主體之間的經(jīng)濟(jì)關(guān)系。

綜上，流通法的調(diào)整對象是指國家為了流通領(lǐng)域的公共利益，對流通經(jīng)濟(jì)活動進(jìn)行干預(yù)所形成的國家與當(dāng)事人之間或當(dāng)事人相互之間的社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系。明確了流通法的調(diào)整對象，流通法的法律地位問題也就簡單了。對比各部門法的調(diào)整對象可知，流通法顯然屬于經(jīng)濟(jì)法的范圍，因?yàn)榻?jīng)濟(jì)法的本質(zhì)就是國家對經(jīng)濟(jì)活動的干預(yù)。與經(jīng)濟(jì)法不同的是，市場流通法僅僅局限于國家在流通領(lǐng)域?qū)?jīng)濟(jì)的干預(yù)，而不是所有領(lǐng)域。因此，流通法不屬于一個獨(dú)立的法律部門，而僅是經(jīng)濟(jì)法的一個下位概念，流通法是經(jīng)濟(jì)法中的流通法，其性質(zhì)為經(jīng)濟(jì)法。

四、市場流通法的立法展望

1.制定一部具有較高法律位階的市場流通法

如上所述，市場流通法屬于經(jīng)濟(jì)法。經(jīng)濟(jì)法作為國家或政府干預(yù)之法，其核心特征有二：第一，國家或政府的干預(yù)是行使權(quán)力的結(jié)果；第二，干預(yù)是在市場經(jīng)濟(jì)條件下的干預(yù)，是“市場失靈”這一經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象對法律的需求。因此，國家或政府干預(yù)的對象是市場，或者說是市場所體現(xiàn)出來的結(jié)果。顯然，從經(jīng)濟(jì)法是國家或政府干預(yù)經(jīng)濟(jì)之法可知，干預(yù)的對象是市場經(jīng)濟(jì)，針對的是市場失靈。由此不難推出，政府是否進(jìn)行干預(yù)和怎樣干預(yù)的決定性因素在于多變的市場，而不是政府本身，即政府必須以市場為導(dǎo)向來進(jìn)行干預(yù)決策。而市場具有以下特點(diǎn)：市場是多變的，變化的市場需要變化的干預(yù)；市場是經(jīng)過細(xì)分的，不同行業(yè)的市場對干預(yù)的需求并不相同。市場的第一個特點(diǎn)實(shí)際上對經(jīng)濟(jì)法規(guī)則的多變性②提出了要求；第二個特點(diǎn)則對經(jīng)濟(jì)法的區(qū)別干預(yù)提出了要求。經(jīng)濟(jì)法規(guī)則的多變性，意味著經(jīng)濟(jì)法經(jīng)常需要變動以適應(yīng)不同干預(yù)的需要，即行政部門必須不斷修改相應(yīng)法律規(guī)定以應(yīng)對市場的不斷變化。在多數(shù)行政部門都需要擁有能夠?qū)Ω缎蝿莶粩嘧兓氖侄蔚那闆r下，不同行政部門之間沖突、重復(fù)、雜亂無章的現(xiàn)象自然也就隨之產(chǎn)生。經(jīng)濟(jì)法的區(qū)別干預(yù)是指經(jīng)濟(jì)法的干預(yù)應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的特點(diǎn)、同一領(lǐng)域的不同競爭狀態(tài)等進(jìn)行不同的干預(yù)。區(qū)別干預(yù)的目的是解決不同市場的特殊性所帶來的規(guī)則設(shè)計(jì)差異，其終極目標(biāo)仍然是市場流通效率和流通安全。為此，無論是經(jīng)濟(jì)法規(guī)則的多變性需求，還是區(qū)別干預(yù)的需求，都要求市場流通法律規(guī)則統(tǒng)一在市場流通效率和流通安全的法律價(jià)值指引之下。為了解決這一問題，需要在行政部門所修改的法律規(guī)定之上設(shè)置一部具有更高法律效力的法律，使這些行政部門所作的修改能夠統(tǒng)一于該法律之下。當(dāng)然，這需要該部法律具有體系性、完整性、科學(xué)性和邏輯性。只有在這樣一部法律的指引下，各行政部門應(yīng)對多變的市場所采取的措施和所作的修改，才有可能是統(tǒng)一的、符合邏輯的、合理的。

2.發(fā)揮行業(yè)協(xié)會的積極作用

如前所述，市場流通法的關(guān)鍵是要適應(yīng)市場多變性和市場細(xì)分性的要求。在目前我國市場流通法律規(guī)范的制定過程中，專家和市場行政管理部門起到了主要作用。但是，專家和市場行政管理部門都不是市場的直接參與者，無法真正了解市場多變和細(xì)分的特點(diǎn)。與此相反，行業(yè)協(xié)會是同一行業(yè)市場主體的組織，其成員主要來自行業(yè)實(shí)踐的市場參與主體，與經(jīng)濟(jì)法的執(zhí)法機(jī)關(guān)和專家學(xué)者相比，無疑更加了解市場的實(shí)際狀況及變化趨勢。行業(yè)協(xié)會作為市場參與主體的組織，顯然是市場信息最為集中的平臺，既了解市場的縱向變化，也了解本行業(yè)市場的特點(diǎn)，具有參與經(jīng)濟(jì)法立法的先天優(yōu)勢。因此，吸收行業(yè)協(xié)會作為立法參與者，對制定與市場相適應(yīng)的經(jīng)濟(jì)法規(guī)則具有重要意義。值得一提的是，當(dāng)前我國行業(yè)協(xié)會本身的作用發(fā)揮受到體制限制，許多行業(yè)協(xié)會還沒有成為真正的“行業(yè)”協(xié)會，也沒有成為真正的行業(yè)信息集中平臺。因此，首先必須加強(qiáng)行業(yè)協(xié)會建設(shè)，只有把行業(yè)協(xié)會建成真正了解市場的行業(yè)協(xié)會，才能充分發(fā)揮行業(yè)協(xié)會在市場流通法立法過程中的積極作用。

五、結(jié) 論

市場流通法是法學(xué)領(lǐng)域的新提法，需要進(jìn)行更加深入的研究。筆者認(rèn)為，市場流通法屬于經(jīng)濟(jì)法的范疇，是經(jīng)濟(jì)法中的特別法。制定一部具有較高法律位階的市場流通法，既符合社會由形式平等向?qū)嵸|(zhì)平等轉(zhuǎn)變的需要，同時(shí)也能解決我國當(dāng)前市場流通領(lǐng)域存在的問題。另外，充分發(fā)揮行業(yè)協(xié)會的優(yōu)勢，是制定一部適應(yīng)市場需要的市場流通法的重要前提。

＊本文系北京市屬高等學(xué)校人才強(qiáng)教計(jì)劃資助項(xiàng)目“流通法研究”（項(xiàng)目編號：PHR20101025）的階段性成果。

注釋：

①關(guān)于這類干預(yù)活動，在經(jīng)濟(jì)法理論著作中涉及較少，或者有學(xué)者認(rèn)為經(jīng)濟(jì)法中的干預(yù)僅指政府的干預(yù)，而不能認(rèn)為是國家的干預(yù)。但筆者認(rèn)為，即使是私主體之間的關(guān)系，如果法律已經(jīng)確定了他們之間的權(quán)利義務(wù)分配，那么也就意味著國家已經(jīng)對他們之間的經(jīng)濟(jì)關(guān)系實(shí)施了干預(yù)。因此也應(yīng)當(dāng)納入經(jīng)濟(jì)法的范疇之中。

②F.C.讓泰（Fernand-Chardls Jeantet）在《經(jīng)濟(jì)法的方方面面》（Aspects du Droit Economique）一文中指出，經(jīng)濟(jì)法的多變性，即經(jīng)濟(jì)法的基本條文是經(jīng)常修改的，因此要使行政部門擁有對付形勢不斷變化的手段。具體可參見魏瓊所著《西方經(jīng)濟(jì)法發(fā)達(dá)史》（北京大學(xué)出版社2006年版第34頁）。

[1]宋德軍.流通業(yè)在城市經(jīng)濟(jì)發(fā)展中作用及發(fā)展趨勢實(shí)證研究[J].哈爾濱商業(yè)大學(xué)學(xué)報(bào)（社會科學(xué)版），2007，95（4）：36-66.

[2]梁慧星.民法解釋學(xué)[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2000：82.

[3]、[4]E·博登海默.法理學(xué)——法律哲學(xué)與法律方法[M].鄧正來，譯.北京：中國政法大學(xué)出版社，2001：484、485.

[5]、[6]、[7]黃茂榮.法學(xué)方法與現(xiàn)代民法[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2001：39、45、46.

[8]、[9]、[10]劉金國，舒國瑩.法理學(xué)教科書[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，1999：28、101、103.