不是為了謀取不正當(dāng)利益而介紹賄賂的行為是否構(gòu)成犯罪

文◎盛建東

不是為了謀取不正當(dāng)利益而介紹賄賂的行為是否構(gòu)成犯罪

文◎盛建東*

一、基本案情

2006年12月，某實業(yè)有限公司在某村經(jīng)濟合作社流轉(zhuǎn)12.37畝土地用于廠房建設(shè)，因一直未能辦理土地流轉(zhuǎn)手續(xù)且經(jīng)營不善，欲轉(zhuǎn)讓。個體建筑包工頭蔡某即介紹某保溫材料廠于2007年12月轉(zhuǎn)讓了該塊土地。在此過程中，蔡某向該廠負(fù)責(zé)人常某提出，其順利買下這塊土地，時任某國土資源所吳某（另案處理）和某村書記張某（另案處理）是起了作用的。此外，為順利辦理土地流轉(zhuǎn)手續(xù)，犯罪嫌疑人蔡某和常某商定由常拿出2萬美元，分別送給吳某和張某。同時，犯罪嫌疑人蔡某又請求吳某、張某在辦理有關(guān)土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)中能給予常某照顧，并告知二人常某有好處費給他們。2007年12月，常某按與犯罪嫌疑人蔡某事先約定直接經(jīng)手送給張某1萬美元。此外，在犯罪嫌疑人蔡某多次催討下，2008年3月，常某又按事先約定將另外1萬美元交給犯罪嫌疑人蔡某。數(shù)日后，犯罪嫌疑人蔡某將1萬美元轉(zhuǎn)交給吳某。

二、分歧意見

本案中，在認(rèn)定犯罪嫌疑人蔡某的行為是否構(gòu)成犯罪、構(gòu)成何罪的問題上，存在不同意見。

第一種意見認(rèn)為，犯罪嫌疑人蔡某的行為是介紹賄賂行為，但犯罪嫌疑人蔡某主要是為行賄方常某介紹行賄，因常某的行賄行為不是為了謀取不正當(dāng)利益而不構(gòu)成行賄罪，故犯罪嫌疑人蔡某的介紹賄賂行為不構(gòu)成犯罪。

學(xué)術(shù)界普遍認(rèn)為，由于介紹賄賂行為與行賄行為和受賄行為的緊密關(guān)系的特殊性，其社會危害性又有依賴行賄行為和受賄行為之社會危害性的一面，只有在受賄者接受賄賂并利用職務(wù)便利為行賄人謀取利益時，介紹賄賂罪對國家機關(guān)和企事業(yè)單位正常活動的破壞性才能得以體現(xiàn)。當(dāng)行賄罪與受賄罪均不成立的情況下，一般也認(rèn)定介紹賄賂罪不成立。當(dāng)二者一方成立時，介紹賄賂行為人主要幫助的是未成立的一方，則一般認(rèn)為介紹賄賂罪不成立。因為在這種情況下，介紹賄賂行為與未成立一方的行為關(guān)系更密切，其社會危害性更依賴于未成立一方的社會危害性。本案中，持第一種觀點者正是基于學(xué)術(shù)界的上述觀點，認(rèn)為犯罪嫌疑人蔡某主要幫助的是行賄方，其社會危害性更依賴于行賄方的社會危害性，但因行賄方不是為了謀取不正當(dāng)利益，行賄方不構(gòu)成行賄罪，故蔡某的介紹賄賂行為不構(gòu)成犯罪。

第二種意見認(rèn)為，犯罪嫌疑人蔡某的行為構(gòu)成介紹賄賂罪。持該種觀點者認(rèn)為，介紹賄賂罪的成立并不以相對應(yīng)的行賄罪和受賄罪都成立或其一方成立為前提條件，介紹賄賂行為有著其自己獨立的社會危害性，有其獨立性。因為法律沒有明確規(guī)定介紹賄賂必須以行賄、受賄的實現(xiàn)為先決條件，促成行賄、受賄的實現(xiàn)只是介紹賄賂人的主觀目的，雖然介紹賄賂與行賄受賄的實現(xiàn)存在直接的因果關(guān)系，但不應(yīng)作為構(gòu)成介紹賄賂罪必備的犯罪結(jié)果。如果介紹賄賂罪的成立必須以行賄受賄的實現(xiàn)為條件，那么介紹賄賂罪實際上就不存在未遂的問題，這樣理解不太恰當(dāng)。在一般情況下，雖然行賄受賄因數(shù)額較小等原因不構(gòu)成犯罪，而介紹賄賂人從中收取數(shù)額較大的財物或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，也可以追究刑事責(zé)任，即介紹賄賂罪的成立，并不絕對地以行賄人、受賄人構(gòu)成犯罪為先決條件。本案中，犯罪嫌疑人蔡某的行為完全符合介紹賄賂罪構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)可以認(rèn)定構(gòu)成介紹賄賂罪。

第三種意見認(rèn)為，犯罪嫌疑人蔡某的行為是伙同常某共同行賄行為，但因常某主觀上非為謀取不正當(dāng)利益，故不構(gòu)成行賄犯罪。持該種觀點者認(rèn)為，介紹賄賂罪在本質(zhì)上依附于行賄受賄犯罪，且任何介紹賄賂行為，在客觀上無不為行賄或受賄行為起幫助作用，判斷是否構(gòu)成共同犯罪，要看其在實際行為中所起的作用。雖然從表面上看，行受賄雙方是在犯罪嫌疑人蔡某的溝通、撮合下實現(xiàn)了行賄和受賄，但不可否認(rèn)的是，犯罪嫌疑人蔡某為了行賄方利益，實施積極行為，想方設(shè)法為行賄的目的實現(xiàn)而作為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定是行賄方的幫助犯，但因行賄方常某主觀上非為謀取不正當(dāng)利益，故不構(gòu)成行賄犯罪。

三、評析意見

筆者同意第二種意見。

介紹賄賂罪，是指向國家工作人員介紹賄賂，情節(jié)嚴(yán)重的行為。介紹賄賂罪的成立并不以相對應(yīng)的行賄罪和受賄罪都成立或其一成立為前提條件，介紹賄賂行為有著自己獨立的社會危害性，有其獨立性。其構(gòu)罪的標(biāo)準(zhǔn)一是向國家工作人員介紹了賄賂，也就是在行賄方和受賄方之間進(jìn)行了撮合、引見和溝通。二是達(dá)到了情節(jié)嚴(yán)重的程度。雖然相對應(yīng)的行賄罪和受賄罪成立與否是判斷行為危害是否達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重的一個標(biāo)準(zhǔn)，但決非唯一標(biāo)準(zhǔn)。如多次介紹賄賂、介紹賄賂造成國家利益遭受重大損失等等，都是判斷情節(jié)嚴(yán)重與否的標(biāo)準(zhǔn)，所以第一種意見以相對應(yīng)的行賄罪和受賄罪是否都成立或其一方成立來認(rèn)定介紹賄賂罪的成立與否顯然和立法本意相背。其次，人為地將介紹賄賂區(qū)分為介紹行賄和介紹受賄，并以行為人主要幫助的一方是否構(gòu)成犯罪來判斷是否構(gòu)成介紹賄賂罪也有不妥。果如此，那刑法也應(yīng)當(dāng)將介紹行賄罪、介紹受賄罪單獨立罪，畢竟介紹行賄和介紹受賄兩者的社會危害也大有不同。故筆者認(rèn)為，即便以行賄、受賄雙方是否構(gòu)罪作為介紹賄賂的情節(jié)，那也只要二者有一方構(gòu)罪即可認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重，而不應(yīng)以主要幫助的一方構(gòu)不構(gòu)罪來區(qū)分，畢竟行賄、受賄的完成及構(gòu)成是行為人撮合、引見和溝通的介紹行為的結(jié)果。

至于介紹賄賂罪與行賄罪、受賄罪幫助犯的區(qū)別，筆者認(rèn)為，介紹賄賂罪與行賄罪的幫助行為或受賄罪的幫助行為沒有共同之處。按照我國刑法共同犯罪理論，共同犯罪人之間必須要有共同的犯罪故意，實施了共同的犯罪行為。作為共同犯罪的幫助犯，也必須是在共同的犯意支配下，對犯罪的實施、完成和保持犯罪后的不法狀態(tài)提供幫助。從介紹賄賂罪與行賄罪、受賄罪的犯罪構(gòu)成來看，介紹賄賂罪主觀上是介紹的故意，是為行賄方和受賄方進(jìn)行撮合、引見和溝通的故意，為行受賄雙方牽線搭橋的故意，這是重點?？陀^上也正是基于行為人的介紹，使得有行賄故意的行賄方有了行賄對象，或者是有受賄故意的受賄方有了受賄對象，這是根本。至于在介紹賄賂過程中有一些為行賄和受賄行為的完成所實施的幫助行為，并不能影響介紹的本質(zhì)，這是要點。而行賄罪、受賄罪的幫助犯，其主觀故意是依附于行賄方、受賄方，客觀上行為人也只與其中一方有聯(lián)系，為一方出謀劃策。作為行賄罪、受賄罪的幫助犯，不存在通過其介紹使得行受賄雙方認(rèn)識，更不存在在雙方之間撮合、引見和溝通，為行受賄雙方牽線搭橋，使行受賄雙方最終達(dá)成行受賄的目的。筆者認(rèn)為，只要緊緊抓住介紹賄賂罪的本質(zhì)特征，介紹賄賂罪與行賄罪、受賄罪幫助犯的區(qū)別不難區(qū)分。

至于介紹賄賂罪與行賄罪、受賄罪教唆犯的區(qū)別，有觀點認(rèn)為，介紹賄賂的行為人是在他人有了行賄或受賄故意的情況下，從中溝通、撮合，在客觀上只是起著穿針引線的作用，而并未起到教唆的作用，在主觀上行為人也并不具備教唆的故意。而教唆賄賂則屬于“造意”行為，且行為人有引起他人的賄賂意圖的主觀心態(tài)。如果他人本無行賄或受賄的意思，只是在行為人的極力慫恿、勸說、誘導(dǎo)等行為之下才產(chǎn)生行賄、受賄意圖，那么行為人的行為便不是介紹賄賂的性質(zhì)，而是賄賂罪（受賄罪或行賄罪）的共犯（教唆犯）。筆者贊同上述觀點，但是，如果行為人既教唆賄賂，又在行受賄雙方間介紹了賄賂，那如何來認(rèn)定？大眾觀點認(rèn)為，如果在教唆賄賂后，又實施了介紹賄賂行為的，應(yīng)按他所教唆的犯罪(行賄罪或受賄罪)的共犯定罪，從重處罰。筆者認(rèn)為該觀點值得商榷。如果行為人教唆行賄的行賄人不是為了謀取不正當(dāng)利益，而行為人在實施了教唆行賄以后又實施了介紹賄賂行為，且介紹賄賂也達(dá)到了情節(jié)嚴(yán)重，那么按上述觀點應(yīng)當(dāng)認(rèn)定是行賄人的共犯，但是因為行賄人非為謀取不正當(dāng)利益，故不能認(rèn)定行賄罪，上述情況下，實施教唆和介紹賄賂的行為人就不能認(rèn)定犯罪，然而，如果行為人沒有實施教唆行為，僅實施介紹賄賂行為的話，反而能以介紹賄賂罪認(rèn)定，這有違罪刑相適應(yīng)原則。筆者認(rèn)為，從刑法理論分析，行為人既教唆賄賂，又在行受賄雙方間介紹了賄賂，其存在數(shù)個不同的主觀故意，實施了數(shù)種不同的行為，其行為符合數(shù)個犯罪構(gòu)成，均可獨立構(gòu)罪（行賄罪、受賄罪和介紹賄賂罪），且屬于異種數(shù)罪，故筆者認(rèn)為行為人既教唆賄賂，又在行受賄雙方間介紹了賄賂行為的，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰，也唯如此，才能體現(xiàn)罰當(dāng)其罪。

*江蘇省張家港市人民檢察院［215600］