我國私募基金規(guī)范發(fā)展研究

　　摘 要：私募基金在我國起步較晚，但是市場需求旺盛、發(fā)展迅猛，目前已經(jīng)具有較大的規(guī)模，但由于本身所具有的高風險性、不成熟的投資市場和法律制度的滯后性等因素，導(dǎo)致私募基金發(fā)展不夠規(guī)范、不穩(wěn)定。文章主要從規(guī)范發(fā)展我國私募基金的必要性、現(xiàn)狀和缺陷及其成因以及有關(guān)私募基金規(guī)范化發(fā)展進行認真探討，以期促進我國私募基金的規(guī)范、有序、健康發(fā)展。
　　關(guān)鍵詞：私募基金 信息披露 資金運作 金融衍生工具
　　中圖分類號：F830.9 文獻標識碼：A
　　文章編號：1004-4914（2011）07-018-02
　　
　　隨著我國資本市場的不斷發(fā)展，各種資金力量群雄并起，私募基金也開始嶄露頭角，已成為一股不可忽視的資金力量，是我國資本市場發(fā)展的客觀產(chǎn)物。然而就是這樣一股已具有相當規(guī)模，且市場影響力巨大的資金力量卻缺少健全的法律規(guī)范來促其成長，再加上法律界定的不明晰，使一直呼吁陽光化的私募基金依然籠罩著一層紗。所以筆者試圖通過對我國的私募基金規(guī)范發(fā)展的必要性、發(fā)展現(xiàn)狀及相關(guān)問題及其成因進行分析，對私募基金的規(guī)范發(fā)展提出建議。
　　一、規(guī)范發(fā)展我國私募基金的必要性
　　私募基金在我國萌芽只有短短10余年的時間，雖然早期屢屢受挫，但依然在夾縫中艱難地存活了下來，在資本市場上發(fā)揮了積極作用，顯示了其頑強的生命力，但是由于相關(guān)制度尚不完善，私募基金發(fā)展過程中出現(xiàn)了各種問題。只有通過適當?shù)囊?guī)范引導(dǎo)其合理發(fā)展，才能揚長避短，使其充分發(fā)揮市場作用，更好地促進我國資本市場的優(yōu)化以適應(yīng)國際資本市場的發(fā)展。
　　1.規(guī)范發(fā)展私募基金，是私募基金有效投融資的必然要求。隨著我國經(jīng)濟持續(xù)的高速發(fā)展，國民收入大幅提高，民間財富迅速積累。目前我國民間富豪的迅速增加已引起世界私人銀行業(yè)的普遍關(guān)注。私募基金投資具有自由度高，資金調(diào)度靈活，以及成本較低、運作機制靈活、監(jiān)管寬松、保密性強等特點，還有其獨有的運作方式都符合部分經(jīng)濟實力比較雄厚、具有一定風險承受能力的特定投資者偏好。再加上目前原材料、勞動力成本不斷上漲的情況下，越來越多的傳統(tǒng)民營企業(yè)面臨經(jīng)營窘境。起早貪黑，苦苦經(jīng)營一年，利潤最多10%，而找準一個私募投資項目，動則有數(shù)倍利潤。于是，這些傳統(tǒng)民營企業(yè)的接班人紛紛借助父輩們積攢下來的第一桶金，在資本市場上展開騰挪術(shù)。然而，在不透明的交易制度下，一些不合格的資金管理人容易為了一己私欲，損失投資人的利益，使投資人無法達到投資的目的；而由于資金操作者出于逐利的目的而采取的非法操作，也使資金無法充分流向需要融資的項目，從而無法實現(xiàn)私募基金有效投融資的目標。
　　 2.規(guī)范發(fā)展私募基金是優(yōu)化資本市場結(jié)構(gòu)功能的基本前提。由鯰魚效應(yīng)的管理原理可以知道，隨著私募基金在我國資本市場的引入及其活力的釋放，可以刺激我國資本市場上的其他傳統(tǒng)資金，使傳統(tǒng)資金徹底摒棄其優(yōu)越感和依賴性，加快從理念轉(zhuǎn)換、制度架構(gòu)、經(jīng)營管理到運作機制等全方位的改革步伐，加速我國金融市場的現(xiàn)代化和國際化進程。鯰魚效應(yīng)是發(fā)展私募基金對中國金融市場發(fā)展產(chǎn)生的積極效應(yīng)之一。然而私募力量亦正亦邪，若放任自流或發(fā)展不當，則容易誤入歧途；若抑制其發(fā)展，私募基金作為資本市場發(fā)展成熟的必然產(chǎn)物在我國市場得不到發(fā)展，只會阻礙我國資本市場的發(fā)展，不利于我國經(jīng)濟社會的建設(shè)。私募基金在此作為鯰魚型資金，由于其特殊性，只有以合適的相關(guān)法規(guī)規(guī)范其發(fā)展，引其走向正道，才可以有效地活躍我國資本市場的競爭，促進我國資本市場結(jié)構(gòu)的優(yōu)化。因此，規(guī)范發(fā)展私募基金是其發(fā)揮資本結(jié)構(gòu)優(yōu)化功能的基本前提。
　　3.規(guī)范發(fā)展私募基金，為防范和控制私募投資風險提供制度保障。由2007年次貸危機引爆的全球金融危機至今仍后遺癥不斷，對于次貸危機爆發(fā)的原因也是眾說紛紜，而其中一個原因——監(jiān)管的缺失，越來越引起普遍關(guān)注。近年來隨著私募基金規(guī)模的擴張而產(chǎn)生的負外部性問題逐漸增多，私募基金高杠桿并購的潛在系統(tǒng)風險累積、私募股權(quán)基金巨量交易信息不透明，損害小股東利益，積累道德風險、大規(guī)模并購帶來的市場壟斷等問題，都會加大私募投資風險演變?yōu)樯鐣L險的可能性，只有不斷健全和規(guī)范私募投資制度才能保證將私募風險掌握在一個可控范圍之內(nèi)。
　　二、我國私募基金發(fā)展的現(xiàn)狀、問題與成因
　　1.我國私募基金發(fā)展的現(xiàn)狀。我國的私募基金完全是在市場供求關(guān)系的拉動下自發(fā)成長起來的，其從誕生之日起就處于一種躲躲閃閃的生存狀態(tài)中，長期游走在法律的邊緣地帶。伴隨著中國經(jīng)濟的高速增長，中國已成為亞洲乃至全球最活躍的私募投資市場之一。2010年以來，內(nèi)地私募基金出現(xiàn)爆炸性增長，根據(jù)內(nèi)地的好買基金研究中心統(tǒng)計，截至今年3月31日，運行滿3個月的私募基金共665只，按月增加86只。其中，運行滿一年的有413只，占總體私募基金的62%；運行滿兩年的有210只，占總體約32%。市場規(guī)模已接近1000億元。資金來源主要有上市公司募集的資金、民營企業(yè)資金、國有企業(yè)資金、個人資金等。
　　目前CPI急速猛增，銀行不斷地提高存款準備金率，利率一路走高，在銀根緊縮的經(jīng)濟大環(huán)境下，貸款大量減少，企業(yè)通過信貸融資的傳統(tǒng)途徑基本被卡死，而現(xiàn)金作為企業(yè)生存的命脈，一旦斷裂就會導(dǎo)致我國無數(shù)企業(yè)陷入困境。上述提及民營經(jīng)營困難，導(dǎo)致大量民營資本進入資本市場，使資本市場的民間資金比例大幅上升，在這種背景下，直接融資易于間接融資。而事實證明私募基金在中國發(fā)展的這幾年在一定程度上提高了民間資本的利用率，提高了直接融資的比例，降低了實體經(jīng)濟運行對銀行貸款的依存度。在如今貨幣緊縮的政策背景下私募股權(quán)基金的發(fā)展從某些方面來說緩解了我國目前的信貸壓力，豐富了企業(yè)的融資渠道。這也是改變我國企業(yè)傳統(tǒng)融資習慣的一種機遇，改善我國間接融資與直接融資比例長年不協(xié)調(diào)的格局，而這次貨幣緊縮政策則為私募基金的進一步發(fā)展提供了契機。
　　另一方面，隨著2010年年報披露落下帷幕，據(jù)私募排排網(wǎng)統(tǒng)計，截至2011年4月29日，滬深兩市公布的2100多家上市公司年報中，有293家上市公司出現(xiàn)陽光私募的身影，其中主板155家，中小板103家，創(chuàng)業(yè)板35家，分別占52.90%、35.15%和11.95%?？梢钥闯鏊侥蓟鸬馁Y金用途在上市公司中主要傾向于主板和中小板企業(yè)。從私募布局的行業(yè)看，制造業(yè)、電子、化工、金屬類、醫(yī)藥、服裝紡織和食品零售成為私募重點布局領(lǐng)域，分別占所有私募重倉股的22.87%、9.9%、9.22%、9.56%、7.51%、6.14%和5.8%。
　　私募基金發(fā)展至今，雖然沒有專門的法律，但也并非無法可依，比如《公司法》為設(shè)置公司型私募基金提供了基礎(chǔ)，《合伙企業(yè)法》為合伙型私募基金奠定了法律基礎(chǔ)，還有《證券法》、《信托法》等。2009年銀監(jiān)會再次修訂了《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》，對投資者人數(shù)不受限制的人數(shù)里增加了單筆投資額在300萬元以上的自然人，降低了對投資者的限制。另外，2009年12月實施了新修改的《證券登記結(jié)算管理辦法》，其中第十九條增加一款，作為第二款：“前款所稱投資者包括中國公民、中國法人、中國合伙企業(yè)及法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會規(guī)章規(guī)定的其他投資者?！贝舜巍蹲C券登記結(jié)算管理辦法》的修改突破了私募無法開戶的限制。
　　2.我國私募基金存在的問題。盡管我國有關(guān)私募基金的法律體系正在不斷完善中，但總體來說還是不夠成熟，具體表現(xiàn)在以下幾個方面：
　　
　?。?）對發(fā)行方式規(guī)定的不明確。我國法律規(guī)定，非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式，但對何為“公開勸誘”、“變相公開”未予解釋，非公開的定義模糊不清，容易造成發(fā)行者在發(fā)行私募時采取了過度宣傳的方式。
　?。?）信息披露制度不完善。嚴格私募基金的信息披露和風險揭示是控制私募基金風險的重要手段，國內(nèi)相關(guān)法律規(guī)定，定向發(fā)行債券的，其持續(xù)信息披露的內(nèi)容與方式應(yīng)當在募集說明書中約定，應(yīng)當符合中國證監(jiān)會關(guān)于定向發(fā)行債券信息披露的有關(guān)規(guī)定。但是此項規(guī)定過于簡單，沒有具體的程序規(guī)定信息通過何種方式披露，以及對披露的內(nèi)容及時間沒有詳細規(guī)定，為一些內(nèi)部人士的非法行為提供了操作空間。
　?。?）資金運作的隱蔽性易使其被用于非法用途。雖然資金的運作是私募基金的商業(yè)秘密，但私募基金有可能將資金運用于一些非法的用途上，如股票的做莊行為以及目前社會上出現(xiàn)的各種“炒團”，以此來挾持市場價格，獲取非法利益。2009年6月份，國貿(mào)盛乾被查，成為我國首宗陽光私募被查案，曝出了基金管理人與托管人互相存在商業(yè)利益，缺乏必要的牽制，而交銀國信在風險和利益面前選擇了后者，因此在國貿(mào)盛乾通過“尾盤拉抬股價，盤中頻繁掛單撤單”的操作手法來操縱股價的時候，交銀國信會持縱容態(tài)度。這種炒作行為擾亂了市場價格的有序發(fā)展，破壞了市場價格的穩(wěn)定性，引起市場價格的猛增猛降的大幅波動，造成社會恐慌。而近兩年大蒜、綠豆、姜、蔬菜等價格的大幅波動給農(nóng)民和消費者帶來的損失也是有目共睹的。
　　（4）過高的財務(wù)杠桿將危機銀行業(yè)乃至整個金融市場。私募基金的投資具有高杠桿性，它可以利用銀行信用，以極高的杠桿借貸在其原始基金量的基礎(chǔ)上幾倍甚至幾十倍地擴大投資資金，從而達到最大程度地獲取回報的目的。而私募基金的操作手段是利用金融衍生工具進行對沖，對沖基金投資的證券資產(chǎn)具有高流動性，一個本金只有1億元的對沖基金，可以通過反復(fù)抵押其證券資產(chǎn)，貸到高達幾十億元的資金。因此，如果對沖基金操作不當就會面臨超額損失的巨大風險，會危及銀行業(yè)。從私募基金本身的投資對象來看，其風險和收益都較低，但私募基金一旦使用了杠桿手段來進行融資，在增加了收益的同時，也放大了市場風險。
　　3.我國私募基金存在的問題的成因。通過上述問題的陳述，可以看出我國私募基金存在的缺陷，究其根本原因還是由于我國資本市場起步晚，發(fā)展時間短，整體水平相對于發(fā)達國家還很不成熟，再加上經(jīng)濟全球化后海外成熟市場對我國資本市場的沖擊，而投資者都具有趨利性，海外成熟市場的一些先進投資方式在國內(nèi)的制度外漸漸產(chǎn)生、萌芽、發(fā)展、壯大，最后大勢所趨，而法律政策的出臺具有相對的滯后性，導(dǎo)致私募基金在法律上有很大的可操作空間，給一些唯利是圖的資金操作者提供了鉆法律空子的機會，因此，有必要盡快健全我國私募基金的法律體系，以保證我國私募基金乃至整個資本市場的規(guī)范發(fā)展。
　　三、規(guī)范發(fā)展我國私募基金的建議
　　私募基金的法律制度設(shè)計應(yīng)以穩(wěn)定市場秩序為前提，以保護投資者的利益為核心，以適應(yīng)證券投資基金業(yè)發(fā)展及強化金融監(jiān)管的需要為目的，同時要本著不限制其優(yōu)勢發(fā)揮的原則。具體應(yīng)從以下幾個方面考慮：
　　1.進一步明確發(fā)行標準要求。我國法律規(guī)定，非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式，但鑒于我國法律對何為“公開勸誘”、“變相公開”未予解釋，非公開的定義存在概念模糊，容易造成發(fā)行者在發(fā)行私募時采取了過度宣傳的方式，因此對于私募基金發(fā)行方式的立法可以采用排除法，即明確規(guī)定哪些廣告和宣傳手段屬于公開勸誘、變相公開。具體做法：首先對不得采用公開方式募集的主體進行規(guī)定，主要指私募基金發(fā)行人及其代理人；其次，通過排除法規(guī)定不得使用的廣告和宣傳手段，主要包括任何廣告或招攬形式以及各種會議與研討會；最后，投資者只能通過獲得的“投資可靠消息”或直接以私募基金發(fā)行人或管理人的形式加入。
　　2.加強信息披露的規(guī)范。信息披露與風險揭示對于投資者來說意義重大。私募基金雖然沒有義務(wù)向社會披露相關(guān)信息，不對社會公開信息與投資組合，但是有向投資者和有關(guān)部門進行信息披露和風險揭示的責任。為保證不削弱私募基金保密性、靈活性、低成本等優(yōu)勢，私募基金的信息披露不必向公募那么嚴格。對于投資者可以根據(jù)其類型加以區(qū)分。對于機構(gòu)投資者，或者關(guān)聯(lián)關(guān)系的公司的董事、經(jīng)理以及監(jiān)事而言，具有較強的風險承受能力和人力資源，此類私募的對象不需做出信息披露的強制性規(guī)定，但是在投資者提出信息披露要求時，必須給予信息披露。對于與發(fā)行人具有密切關(guān)系及打算長期持有發(fā)行人證券的法人及擁有一定資產(chǎn)數(shù)量的自然人，雖然他們與基金的發(fā)行人或者管理人有一定的聯(lián)系，可獲取一定的信息，但是由于地位的不對稱，獲得的消息未必全面或者準確，對于此類投資者需要做出強制性規(guī)定，應(yīng)當主動地信息披露，保證其有足夠的渠道可以獲取投資信息。至于私募基金信息披露的內(nèi)容，應(yīng)當包括：投資盈利模式以及預(yù)期的投資收益；發(fā)行人或者基金管理人對于基金所進行的管理模式；投資者投資基金要面對的風險；投資者的退出機制等等。而證監(jiān)會和證交所等相關(guān)監(jiān)管部門則應(yīng)當隨時監(jiān)控私募基金的一些大額交易，建立交易預(yù)警機制。
　　3.對私募基金的資金運作進行監(jiān)督。設(shè)立專門的監(jiān)督機構(gòu)，在不破壞其保密性的前提下，對私募基金的資金來源與去向進行隨時的跟蹤和監(jiān)督，保證私募基金的資金來源與去向以及運作的合法性，對于非法操作要及時制止和查處，對社會造成嚴重危害的要從重處理。另外，對基金管理人的資格需要經(jīng)過嚴格的審核，只有保證基金管理人的質(zhì)量，才能保證資金運作的質(zhì)量。而對于監(jiān)督機構(gòu)的監(jiān)督人員則要求其應(yīng)有良好的職業(yè)道德和素養(yǎng)，應(yīng)對監(jiān)督和跟蹤所獲取的內(nèi)容進行保密，以保證經(jīng)濟市場的有序進行。
　　4.降低財務(wù)杠桿，發(fā)展相應(yīng)金融衍生工具。監(jiān)管部門應(yīng)當限制私募基金操作者對財務(wù)杠桿的使用，而銀行在對私募基金發(fā)放信貸的時候則應(yīng)該嚴格審核其自有資本的比例及流動性。另外，鑒于我國私募經(jīng)常通過金融衍生工具進行對沖的操作手段，以及我國金融衍生工具發(fā)展的不成熟，我國在規(guī)范私募基金發(fā)展的同時，有必要相應(yīng)的規(guī)范金融衍生工具的發(fā)展。
　　
　　參考文獻：
　　1.王芳.從監(jiān)管的視角淺析我國的私募基金[N].金卡工程.經(jīng)濟與法，2010（4）
　　2.王瀟瀟.關(guān)于私募基金監(jiān)管的一些思考[N].金卡工程.經(jīng)濟與法，2010（8）
　　3.耿志民.中國私募基金監(jiān)管制度研究[J].上海金融，2006（3）
　　4.林淘沙.加強我國私募基金監(jiān)管的立法建議[N].發(fā)展研究，2008（8）
　　5.毛小云.境外私募基金的規(guī)范框架及對我國私募基金監(jiān)管的啟示[J].海南金融，2007（9）
　　6.邱吉，王瑛.淺析私募基金的法律性質(zhì)[N].法制與社會，2010-3（中）
　　7.楊銳.試論我國私募基金的發(fā)展現(xiàn)狀及相關(guān)建議[N].金卡工程.經(jīng)濟與法，2010（4）
　　8.林一葉，馮會會.試論我國私募基金法律監(jiān)管的困境與出路[J].現(xiàn)代企業(yè)文化，2010（2）
　　9.李云捷.我國私募基金監(jiān)管的構(gòu)建與完善[J].西南金融，2008（7）
　　10.章俊.我國私募基金監(jiān)管問題探究[J].決策與信息，2008（8）
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