主持人:北京市順義區(qū)人民檢察院研究室副主任鞠佳佳
發(fā)言人:北京市順義區(qū)人民檢察院公訴一處處長王立德、公訴二處處長李蓮紅、公訴一處副處長郭旭強、檢察官解輝、李巧霞、韓菲;北京市順義區(qū)人民法院副院長龔東升、副院長李存海、刑事審判庭副庭長宋素娟、法官陳英
點評人:北京市順義區(qū)人民檢察院副檢察長田向紅
案情和問題
[案例一]2010年4月28日14時許,犯罪嫌疑人譚某在順義區(qū)中國國際展覽中心E4館內(nèi),趁被害人黃某某不備,將黃右側(cè)褲兜內(nèi)的1890元盜走。上述過程被在現(xiàn)場執(zhí)勤的北京市公安局公交總隊刑偵支隊民警顏某某、凌某發(fā)現(xiàn)。凌某遂跟蹤譚某。顏某某在詢問被害人得知其確實失竊后,迅速通知凌某將犯罪嫌疑人譚某抓捕并當(dāng)場起獲贓款1890元。
[問題]在公安機關(guān)監(jiān)控下實施的盜竊行為,能否夠成既遂?
[案例二]2009年11月28日13時許,犯罪嫌疑人羅某在順義區(qū)國泰商場六層諾基亞手機柜臺前,從鄭某某挎包內(nèi)盜竊錢包一個。內(nèi)有現(xiàn)金人民幣1600元及身份證、銀行卡等物。后其至商場六層與五層之間的安全通道處。將錢包內(nèi)現(xiàn)金取出放入自己錢包內(nèi),并將所盜錢包及錢包內(nèi)其他物品丟棄在墻角處,在其欲下樓逃跑時被商場保安陳某抓獲。此前。在羅某尋找目標(biāo)、伺機作案時即已被陳某發(fā)現(xiàn),但因羅動作較快,故直至此時才被抓獲。
[問題]在具有安全保衛(wèi)職責(zé)的保安員注視下進(jìn)行的偷盜行為,如何認(rèn)定既未遂:是否因是在公共場所進(jìn)行,就當(dāng)然的認(rèn)定為既遂?
[案例三]犯罪嫌疑人劉某于2008年4月20日10時許,在位于北京市順義區(qū)的中國國際展覽中心(新館)W3館參展臺的媒體簽到臺處,趁在此工作的羅德公關(guān)公司何某某轉(zhuǎn)身拿資料時,盜走其放在簽到臺下的文件袋一個,內(nèi)有人民幣30000元。犯罪嫌疑人劉某的整個盜竊行為被在此采訪的中國經(jīng)濟時報記者董某某發(fā)現(xiàn)。后在劉某欲逃離現(xiàn)場時被董某某及羅德公關(guān)公司業(yè)務(wù)總監(jiān)謝某某當(dāng)場抓獲。
[問題]整個盜竊過程被被害人以外的人發(fā)現(xiàn),并被該人抓獲,如何認(rèn)定既未遂?
[案例四]2009年3月26日16時許,犯罪嫌疑人粱某某在順義區(qū)勝利地區(qū)房地產(chǎn)交易中心門前,發(fā)現(xiàn)路邊停著的一輛帕薩特轎車?yán)镉幸慌绞痔岚?,見路邊沒人,便用右胳膊肘將副駕駛車窗砸碎,將包拿出后逃走。粱某某的整個過程被一路人看到。后事主馬某某從房地產(chǎn)交易中心出來后,發(fā)現(xiàn)車窗被砸壞,包被竊走。經(jīng)該路人指引。馬某某駕車追趕上梁某某(大約五六百米的路程),梁將包丟棄在路邊草叢中,其人躲到樹叢里,警察趕到,將其抓獲。經(jīng)查,包(經(jīng)鑒定價值人民幣160元)內(nèi)有人民幣2940元,康佳6301型手機一部(經(jīng)鑒定價值人民幣714元)。
[問題]既遂是否要求犯罪嫌疑人確定并安全地完全占有了被盜物品?
[案例五]被告人胡某某假冒佳吉物流有限公司業(yè)務(wù)經(jīng)理劉某某,承運上海新滬機械有限公司貨物,后委托上海龍鶴物流公司和飛鵬物流公司托運上述貨物,并于2009年5月16日向這兩個物流公司索要回扣共計1900元。之后其多次打電話以不給已到貨物、將貨物扔掉相威脅,向上海新滬機械有限公司索要人民幣12000元,該公司于2009年6月5日將5000匯入胡某某提供的帳戶內(nèi)。該公司支付托運費以及上述回扣款后收到貨物。
[問題]在以非法占有為目的的財產(chǎn)犯罪中。被告人取得部分財物,如何認(rèn)定既未遂。在相關(guān)法律文書中如何表述?
主持人:我先簡單介紹一下今天的議程安排。今天的論壇分三個單元:第一單元是主題發(fā)言,可以結(jié)合我們選取的案例闡述個人觀點,也可以超越案例進(jìn)行一定的延伸。每位的發(fā)言時間不超過8分鐘:第二單元是自由討論,結(jié)合第一單元的發(fā)言,大家可以自由討論,不必拘泥于形式??梢园l(fā)表自己的看法,也可以提問或辯論;第三單元是總結(jié)點評。
下面論壇正式開始,首先進(jìn)行第一單元。
主題發(fā)言
解輝:實踐中對盜竊案件爭議比較大的問題主要有兩個:一是犯罪嫌疑人何時到案。是否存在自首情節(jié):二是盜竊案件的既遂和未遂問題。這次研討會主要討論盜竊案件的既未遂問題。理論界對盜竊案件的既遂標(biāo)準(zhǔn)主要有三種學(xué)說:“失控說”、“控制說”和“失控加控制說”。我個人有以下看法:
首先,注視者的身份問題。在他人注視下發(fā)生的盜竊案件的既遂和未遂的認(rèn)定,應(yīng)區(qū)分“他人”是否具有保衛(wèi)職責(zé)。如果負(fù)有保衛(wèi)職責(zé)的人一直注視著行為人實施盜竊行為,而后即時把行為人抓獲的,應(yīng)認(rèn)定行為人為盜竊未遂,如案例一和案例二;如果注視者不具保衛(wèi)職責(zé),僅僅是普通的路人,但他的行為最后阻止了行為人獲取財物,那么行為人的盜竊行為應(yīng)認(rèn)定為盜竊未遂,如案例三;如果注視者不具保衛(wèi)職責(zé),并且最后也沒能阻止行為人獲取財物,那么行為人的盜竊行為應(yīng)認(rèn)定為既遂。
其次,特定場所的問題。我認(rèn)為,特定的場所對盜竊罪的既遂和未遂的認(rèn)定也有影響。行為人把財物從封閉的空間轉(zhuǎn)移到一個開放的空間就應(yīng)認(rèn)定行為人的盜竊行為已經(jīng)實施完畢,是盜竊既遂。
最后,對于案例五,侵財犯罪是否存在部分既遂和部分未遂的情形,我個人不同意“部分既遂、部分未遂”的觀點,但是只要能使案件處理盡可能的達(dá)到公正,在實踐中采用“部分既遂、部分未遂”的觀點也是可以接受的。
李巧霞:我首先說一下案例五中的部分既遂、部分未遂問題。對于這類侵財案件的認(rèn)定無非是兩方面的認(rèn)定:一是金額的認(rèn)定:二是犯罪形態(tài)的認(rèn)定。首先,對于金額的認(rèn)定,實踐中有兩種看法:一是以實際獲得的金額認(rèn)定。另外一種是以實際索要的金額認(rèn)定。我的觀點是應(yīng)以實際索要的金額來認(rèn)定,如案例五中犯罪嫌疑人胡某某實際索要的金額是12000元,而其實際獲得的是5000元,這里金額應(yīng)認(rèn)定為12000元。其次,對于犯罪形態(tài)的認(rèn)定,我不同意犯罪“部分既遂、部分未遂”的說法,因為理論上說不通。我的觀點是,案例五應(yīng)是全案未遂。認(rèn)定一個犯罪案件是否是未遂,不應(yīng)從犯罪構(gòu)成要件上來區(qū)分。犯罪構(gòu)成是用來區(qū)分罪與非罪、此罪與彼罪的,而不是區(qū)分既遂和未遂的。一個案件是否是未遂應(yīng)從犯罪未遂的定義來認(rèn)定,行為人是否在意志以外的因素的影響下而未能得逞,即未能實現(xiàn)全部犯罪意圖。案例五中行為人索要12000元。只得到5000元,未能實現(xiàn)全部的犯罪意圖,應(yīng)認(rèn)定為犯罪未遂。
第二個問題,在他人的監(jiān)控下實施的盜竊行為的既遂和未遂應(yīng)如何認(rèn)定。我的觀點是,采用“控制說”來認(rèn)定,即行為人主觀上有控制他人財物的意識,客觀上實施了控制行為。案例一、案例二和案例三都是在第三人幫助被害人控制財物的心態(tài)下實施監(jiān)控犯罪人的行為,最后取回了財物,應(yīng)認(rèn)定為竊未遂;而案例四,第三人在并無幫助被害人控制財物的心態(tài)下實施了監(jiān)控行為,雖然最后被害人在第三人的幫助下也取回了財物,但應(yīng)認(rèn)定為盜竊既遂。
陳英:我談兩點:第一,對于扒竊案件,行為人一旦控制財物,即把財物從被害人的控制范圍內(nèi)轉(zhuǎn)移到自己的控制下,就應(yīng)認(rèn)定為盜竊既遂。第二,特定的場所對盜竊既遂和未遂的認(rèn)定有很大的影響。看這樣一個案例:行為人在其另外兩名同伙的放風(fēng)下,在商場竊取了商場里某個攤位攤主的錢包。在這種情況下,行為人所處的場所很關(guān)鍵。如果行為人竊取財物后還在小攤范圍內(nèi)被抓獲,應(yīng)認(rèn)定為盜竊未遂,一旦脫離了小攤范圍就是既遂。另外,對于再多層次的商場內(nèi),只有脫離商場才能構(gòu)成犯罪既遂。
宋素娟:我個人比較贊同“失控加控制說”。把對財物的非法占有作為盜竊案件認(rèn)定既未遂的標(biāo)準(zhǔn)比較合理。
首先,應(yīng)從“物主的合法控制范圍”來判定是盜竊既遂還是未遂。如果行為人在竊取物主的財物后,出了物主的控制范圍,那么就應(yīng)認(rèn)定為盜竊既遂;反之,如果財物還在物主的控制范圍內(nèi),那么就是盜竊未遂。
其次,對于“控制范圍”要合理劃定。在封閉場所內(nèi),毫無疑問,只有行為人把財物轉(zhuǎn)移到封閉場所外才構(gòu)成犯罪既遂;如果作案現(xiàn)場不是封閉的場所,例如在馬路上或公共場所,那么時間、具體的場所、物品本身的特征、行為人的身份等因素對盜竊既遂和未遂的認(rèn)定有很大影響,在實踐中都應(yīng)認(rèn)真考慮。
再次,當(dāng)然也有例外的情形,如案例三行為人對財物的控制時間非常短暫,尚未逃離案發(fā)現(xiàn)場,那么被抓獲的就應(yīng)認(rèn)定為盜竊未遂??梢娍刂茣r間對判斷行為人是否控制了財物進(jìn)而判斷既未遂也有一定影響的。
最后,我認(rèn)為,認(rèn)定盜竊既遂還是未遂的關(guān)鍵是財物的合法控制范圍,有無第三人的注視并不是關(guān)鍵。
韓菲:我個人認(rèn)為,“失控加控制說”本質(zhì)上還是“控制說”。下面以“控制說”作為基點。談一下我的觀點。
第一,在特定的公共場所實施的扒竊行為,如案例一、案例二和案例三,行為人只要轉(zhuǎn)移了物品,控制了物品,就應(yīng)認(rèn)定為既遂。
第二,介入因素對“控制”也有影響:在案例一中,在公安民警的注視下,行為人無法實施真正意義上的“控制”,應(yīng)認(rèn)定為未遂;在案例二和案例三中,雖然注視的人沒有民警的注視強,但行為人仍未實際控制財物,也應(yīng)認(rèn)定為未遂;案例四中,在特定的場所和空間內(nèi),行為人在竊取財物后又被阻截,但實際上行為人已經(jīng)控制了財物,應(yīng)認(rèn)定為既遂;對于案例五,我認(rèn)為應(yīng)將實際取得的數(shù)額作為犯罪金額,認(rèn)定為犯罪既遂。
郭旭強:對于盜竊罪的既遂標(biāo)準(zhǔn),我個人贊同“失控加控制說”。
首先,在盜竊案件中,如果被害人即時發(fā)現(xiàn)了行為人竊取了自己的財物,那么就涉及到有關(guān)犯罪現(xiàn)場的延伸問題。在行為人逃離現(xiàn)場后,被害人一直在追擊行為人,無論追及了多遠(yuǎn)的距離,只要被害人最后通過努力追回了自己的財物,那么,行為人就未完成其盜竊的犯罪意圖,即獲取財物,其行為就是犯罪未遂。
其次,如果在其他人的注視下,行為人實施盜竊行為,這時就應(yīng)以事主對自己財物的“控制范圍”作為判斷行為人盜竊既遂還是未遂的標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)然,對“控制范圍”應(yīng)嚴(yán)格限制,不應(yīng)任意擴大?!翱刂品秶比纭皵偽弧钡忍囟▓鏊礊榘赴l(fā)的第一現(xiàn)場,如果財物脫離了控制,失控即為既遂。
最后,對“第一現(xiàn)場”也要作嚴(yán)格的限定。多層次的商場不應(yīng)作為判斷犯罪既遂和未遂的一個因素。只要在案發(fā)的“第一現(xiàn)場”,行為人的行為被第三人發(fā)現(xiàn),并且被抓獲,不論第三人是否有保衛(wèi)的職責(zé),也不論其他,對行為人的盜竊行為就應(yīng)認(rèn)定為犯罪未遂。
主持人:由于時間關(guān)系。第一單元的發(fā)言就先到這里。接下來的自由發(fā)言階段大家可以繼續(xù)發(fā)言。在此之前,我談?wù)勛约旱捏w會。
第一,結(jié)合大家剛才的發(fā)言,從前四個案例當(dāng)中我發(fā)現(xiàn)了這樣一個規(guī)律,那就是從判決結(jié)果來看。如果第三人對財物注視或者監(jiān)控與最終實際阻卻行為人控制財物之間沒有空白點,那么就認(rèn)為行為人對財物的控制沒有成立的空間,即行為人始終未控制財物,繼而應(yīng)認(rèn)定為未遂。比如案例一和案例三。反之,如果第三人的監(jiān)控與最終實際阻卻行為人控制財物之間有空白點,那么就認(rèn)為在這一段空白點中行為人已經(jīng)控制了財物,繼而認(rèn)定為既遂,不論第三人是負(fù)有保衛(wèi)職責(zé)的人還是普通人,也不論這段空白點的長短。比如案例二和案例四,特別是案例二,不知大家注意沒有,案例二中描述“因羅動作較快,故直至此時才被抓獲”,也就是說雖然保安一開始發(fā)現(xiàn)了行為人作案,但中間有很短的一段時間沒有盯住,而后又發(fā)現(xiàn)并抓住了行為人。所以案例二和案例一出現(xiàn)了不同的判決結(jié)果。以上不是我個人的觀點,我只是從法院的判決中總結(jié)出上述觀點,不知道是否妥當(dāng),待會兒還要請教法院的同志。
第二,剛才李巧霞的發(fā)言中有一句話給了我很大的啟發(fā),“犯罪構(gòu)成是用來區(qū)分罪與非罪、此罪與彼罪的,而不是用來區(qū)分既未遂的”,由此我想到判斷犯罪成立和判斷既未遂應(yīng)該是兩個層面的問題:首先要用犯罪構(gòu)成來判斷犯罪是否成立,在這個過程中數(shù)額是一個關(guān)鍵因素;其次,在犯罪成立的前提下再來判斷既未遂的問題。這只是我的一點想法,沒有更深的思考,還需要進(jìn)一步的研究討論。
下面進(jìn)入第二單元,請大家踴躍發(fā)言。
自由發(fā)言
李蓮紅:我比較贊同宋素娟的“合理控制范圍”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。對于特定的場所內(nèi)的盜竊案件的既遂和未遂的認(rèn)定,我同意郭旭強的觀點。
首先,對于在第三人注視下完成盜竊的既遂和未遂認(rèn)定問題,我認(rèn)為不應(yīng)對“第三人”進(jìn)行嚴(yán)格區(qū)分,無論其是否有保衛(wèi)的職責(zé),只要不是被害人發(fā)現(xiàn),都應(yīng)認(rèn)定為盜竊既遂。
其次,對于案例四,我認(rèn)為應(yīng)是犯罪既遂。案例五,犯罪行為完全可以部分既遂,部分未遂,只是對象不同而已,而且這與法院的觀點并無異議。
王立德:既遂和未遂的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)以物主“合理控制范圍”作為判定的依據(jù)。前三個案例。案例一和案例二為扒竊案件,只要財物脫離了物主的身體,即為盜竊既遂,他人的注視有否,并不影響既遂的認(rèn)定。對于其他案件的界定定物主的“控制范圍”,我同意郭旭強的觀點。
另外,我還想提出一個問題對于盜竊案件,1997年11月4日最高人民法院《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條第2項中規(guī)定:“盜竊未遂,情節(jié)嚴(yán)重,如以數(shù)額巨大的財物或者國家珍貴文物為目標(biāo)的,應(yīng)定罪處罰”該如何理解。這些年我們在司法實踐中對于盜竊數(shù)額不到1萬元即未達(dá)到數(shù)額巨大的未遂是不作為犯罪處理的,但從法院對上述案例的判決來看,對盜竊數(shù)額不到1萬元的未遂也定罪處罰了,這一點影響到我們執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一,需要好好研究。
李存海:對于案例五的部分既遂和部分未遂,我先說一下法院在判決時的考慮。第一,從審判效果來看,如果對于類似的案件認(rèn)定為全案既遂或者全案未遂的話,判決的結(jié)果會和群眾的預(yù)期有很大的落差,這樣不利于達(dá)到審判的公正。第二,從理論上來看,部分既遂、部分未遂也并非完全說不通。不同犯罪的犯罪結(jié)果性質(zhì)不一樣,有的是不可分的,比如故意殺人,要么將人殺死,要么沒將人殺死,在這類犯罪中既遂和未遂當(dāng)然不能同時存在。而有些犯罪結(jié)果是可分的,比如大部分侵財犯罪,在區(qū)分犯罪結(jié)果的情況下,大多數(shù)的犯罪結(jié)果的發(fā)生都是需要行為人一步一步的通過行為的實施來完成犯罪的結(jié)果,如果一個行為只完成了行為人的部分犯罪意圖,也就是只完成了部分犯罪結(jié)果,那么,犯罪當(dāng)然就存在部分既遂和部分未遂。像案例五敲詐12000元,只得到5000元,確實有7000元未得逞,那么就有可能存在部分既遂、部分未遂。綜上,如果判決部分既遂或者部分未遂,一方面,理論上說得通;另一方面,群眾也理解,有利于司法公正,因此是一種比較妥當(dāng)?shù)倪x擇。
對于前四個案例,我認(rèn)為,任何通說理論都只適用于某類案件,并不適用于所有的案件。對于扒竊案件在他人注視下犯罪既遂和未遂的認(rèn)定問題,應(yīng)該肯定“他人的注視”對既未遂的認(rèn)定會有影響。我同意剛才主持人的總結(jié)。公安民警的注視本質(zhì)上是“公權(quán)力”對“私權(quán)利”的一種保護,其注視應(yīng)等同于被害人的注視,應(yīng)認(rèn)定為盜竊未遂;“第三人的注視”實際上也是對被害人的“善意保護”,也可視為被害人的意思表示,只要被害人的注視或者第三人的注視不間斷,可視為犯罪現(xiàn)場的延伸,可認(rèn)定為未遂。
田向紅:首先,我同意宋素娟以物主對自己財物的“合理控制范圍”作為判斷侵財案件既未遂的標(biāo)準(zhǔn)。
其次,在特定的場合下,如在公共場所內(nèi)的盜竊案件,如果有他人的注視,并且把他人的注視理解為第三人對被害人權(quán)利的一種善意保護,那么案例二應(yīng)是盜竊未遂,而不是盜竊既遂。
第三,在一定的場合下,公安局和檢察院對于類似的案件“人罪”的標(biāo)準(zhǔn)比較嚴(yán)格,而起訴到法院后,法院會從有利于被告人的角度來判決,“出罪”的標(biāo)準(zhǔn)較為寬松。
第四,對于扒竊案件,我比較贊同只要行為人把財物偷出,財物脫離了物主,那么就是盜竊既遂的觀點。
龔東升:對于類似案件的爭議不僅僅是我們一個區(qū)存在,實際上全市都有類似的困惑。我認(rèn)為我們有必要統(tǒng)一對類似案件的看法,但是通過一次的研討是不可能得出統(tǒng)一的意見的,要再深入一些。
案例的選擇很具有代表性,能很好的凸顯類似案件的爭議點。我認(rèn)為各位的觀點都有道理,看問題的角度不同,標(biāo)準(zhǔn)不同,自然得出的結(jié)論也不一樣。如有的是以“公安機關(guān)的注視下”為視角,有的以“第三人的注視下”為視角等。要得出一致的意見,如果不確定研究這個問題的方法論,恐怕很難統(tǒng)一。
首先,扒竊案件與一般的盜竊案件并無本質(zhì)上的區(qū)別,應(yīng)把扒竊案件歸人一般的盜竊案件來研究這個問題。把一般的盜竊案件作為研究的對象,在關(guān)注這類案件的個性的同時,也應(yīng)從個性中提煉出共性。
其次,“失控加控制說”中,“失控”是從物主的角度來講的,其內(nèi)涵應(yīng)是對物占有的喪失。民法中的“占有”是物權(quán)人所有權(quán)的一項權(quán)能,刑法中的“占有”也應(yīng)是“所有”的意思?!笆Э亍奔此袡?quán)的喪失,即不能支配、不能追及?!翱刂啤笔菑男袨槿说慕嵌葋碇v的,即實現(xiàn)對財物的占有。此處的“占有”也應(yīng)理解為“所有”,其內(nèi)涵應(yīng)是對財物所有權(quán)的取得。一邊“失控”,另一邊自然“控制”,很合理。
第三,對于未遂的認(rèn)定應(yīng)從犯罪未遂的概念出發(fā),“意志以外的原因”即第三人的注視下的盜竊案件,對注視人不應(yīng)有身份的區(qū)分?!拔吹贸选奔捶缸锬康奈磳崿F(xiàn),也就是未取得財物的所有權(quán)。
第四,案例四中,行為人與事主在時空上有一定的脫離,路人并未一直尾隨或注視行為人,所以本案宜認(rèn)定為犯罪既遂。如果路人一直尾隨行為人則是未遂。
主持人:下面進(jìn)入本次討論的最后一單元,請?zhí)锵蚣t副檢察長發(fā)言。
總結(jié)點評
田向紅:非常感謝大家的參與,尤其是法院的同志的蒞臨。根據(jù)大家的發(fā)言,今天的焦點問題主要是:第一,在盜竊罪既未遂的認(rèn)定中如何認(rèn)定“控制”或者“合理控制范圍”非常重要。第三人包括公安機關(guān)、負(fù)有保衛(wèi)職責(zé)的人以及其他人的注視、犯罪行為實施的時間、地點、周圍環(huán)境、財物的大小、性質(zhì)等等因素對判斷行為人是否控制財物有什么樣的影響,具體的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)如何掌握。第二,對盜竊未遂的人罪標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)如何把握。這兩點對我們正確認(rèn)定和處理盜竊犯罪具有重要意義。今天的研討雖未達(dá)成一致意見,但各位都發(fā)表了自己的觀點,相信這樣的交流使我們大家都得到了很多啟發(fā),開闊了思路,有助于對這類問題進(jìn)行更深入的研究。
通過今天的研討,我們也了解了法院對類似案件的觀點,對于以后遇到類似的案件具有現(xiàn)實的指導(dǎo)意義。期待下次“博約論壇”再聚!
責(zé)任編輯:黃