破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪中“情節(jié)嚴(yán)重”如何認(rèn)定

　　一、基本案情
　　
　　2010年9月初，犯罪嫌疑人柏某某利用漏洞掃描軟件在互聯(lián)網(wǎng)上自動(dòng)掃描時(shí)發(fā)現(xiàn)海南省某電視臺(tái)網(wǎng)站藍(lán)網(wǎng)的服務(wù)器存在安全漏洞，在破解了該服務(wù)器中的來(lái)賓賬戶的密碼后。通過(guò)遠(yuǎn)程連接的方式，將該賬戶的權(quán)限提升為管理員權(quán)限，從而獲得了該服務(wù)器的控制權(quán)，并向該服務(wù)器上傳了大量的黑客軟件。2010年10月12日到13日。柏某某在貴州省安順市的網(wǎng)吧中頻繁遠(yuǎn)程登錄藍(lán)網(wǎng)服務(wù)器，并使用此前上傳的黑客工具軟件對(duì)鄭州的一個(gè)IP地址持續(xù)發(fā)送數(shù)據(jù)包進(jìn)行DDOS溢出攻擊。持續(xù)大量發(fā)送數(shù)據(jù)的操作造成在此期間藍(lán)網(wǎng)服務(wù)器網(wǎng)絡(luò)帶寬嚴(yán)重堵塞，網(wǎng)站無(wú)法正常訪問(wèn)。后臺(tái)也無(wú)法正常登陸，致使海南省某電視臺(tái)10月12日晚舉辦的“風(fēng)雨同舟”賑災(zāi)晚會(huì)的網(wǎng)上同步直播受到嚴(yán)重干擾。此外，犯罪嫌疑人柏某某還在網(wǎng)上公開(kāi)招攬攻擊他人網(wǎng)站及招收黑客徒弟的非法業(yè)務(wù)。
　　
　　二、分歧意見(jiàn)
　　
　　本案中，柏某某利用該服務(wù)器對(duì)鄭州的某網(wǎng)站進(jìn)行DDOS(分布式拒絕服務(wù))攻擊，導(dǎo)致該電視臺(tái)的網(wǎng)站近20個(gè)小時(shí)癱瘓，據(jù)該電視臺(tái)初步評(píng)估。受該黑客攻擊，致其受損5萬(wàn)余元。本案經(jīng)集體討論，一致意見(jiàn)認(rèn)為犯罪嫌疑人柏某某主觀故意明顯，但對(duì)于造成的后果，形成兩種意見(jiàn)：
　　一種意見(jiàn)認(rèn)為，柏某某雖違反國(guó)家規(guī)定，對(duì)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)進(jìn)行了增加操作，僅造成該網(wǎng)頁(yè)20小時(shí)無(wú)法登陸，不屬于產(chǎn)生任何嚴(yán)重后果的情形，柏某某的行為不構(gòu)成破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪。
　　另一種意見(jiàn)認(rèn)為，電視臺(tái)是一個(gè)地方的形象平臺(tái)，是重要的宣傳窗口，柏某某對(duì)該計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的入侵，造成了人心恐慌導(dǎo)致工作無(wú)法正常進(jìn)行，造成經(jīng)濟(jì)損失，后果不能說(shuō)不嚴(yán)重。因此，應(yīng)以破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪對(duì)柏某某定罪處罰。
　　
　　三、評(píng)析意見(jiàn)
　　
　　破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪，是指違反國(guó)家規(guī)定，對(duì)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能進(jìn)行刪除、修改、增加、干擾，造成計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)不能正常運(yùn)行，后果嚴(yán)重的行為或者違反國(guó)家規(guī)定，對(duì)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)中存儲(chǔ)、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應(yīng)用程序進(jìn)行刪除、修改、增加的操作，或者故意制作、傳播計(jì)算機(jī)病毒等破壞性程序，影響計(jì)算機(jī)系統(tǒng)正常運(yùn)行，并且后果嚴(yán)重的行為。
　　本罪的重要構(gòu)成要件之一就是“造成嚴(yán)重后果”，沒(méi)有發(fā)生嚴(yán)重后果的，不能認(rèn)定為犯罪。但是何謂后果嚴(yán)重，尚未有司法解釋對(duì)后果嚴(yán)重作出明確界定。不少學(xué)者從刑法理論聯(lián)系司法實(shí)踐來(lái)分析，認(rèn)為主要是指如下情形：(1)致使計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)功能部分或全部遭到破壞的；(2)修復(fù)被破壞的系統(tǒng)功能耗資較大、耗時(shí)較長(zhǎng)；(3)嚴(yán)重影響工作、生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)，給被害單位和個(gè)人造成較大經(jīng)濟(jì)損失等等。上述學(xué)者的觀點(diǎn)雖是對(duì)現(xiàn)行法律的補(bǔ)充，但仍比較籠統(tǒng)，實(shí)踐中對(duì)于“嚴(yán)重后果”的認(rèn)定，是爭(zhēng)議最大的問(wèn)題，因?yàn)槊總€(gè)人的主觀認(rèn)知不同。得出的結(jié)論自然也就不同。
　　筆者認(rèn)為，認(rèn)定后果嚴(yán)重，主要應(yīng)依據(jù)行為造成的損失數(shù)額。如本案中，損失數(shù)額可以參考損失評(píng)估報(bào)告(需以專業(yè)的評(píng)估機(jī)構(gòu)出具為準(zhǔn))，評(píng)估主要根據(jù)無(wú)法正常使用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的用戶數(shù)量、網(wǎng)絡(luò)癱瘓持續(xù)的時(shí)間、廣告頁(yè)面無(wú)法正常顯示的損失、人員成本、機(jī)房租用費(fèi)等直接損失。另外，損失數(shù)額只是衡量后果是否嚴(yán)重的一個(gè)方面，有的案件中破壞行為造成的直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額可能并不大，但針對(duì)的是有較大影響的知名門(mén)戶網(wǎng)站，受影響的范圍較廣，網(wǎng)民較多，造成的社會(huì)影響比較惡劣，也應(yīng)該認(rèn)定為后果嚴(yán)重。
　　綜上所述，本案中受侵害的對(duì)象——-海南省某電視臺(tái)網(wǎng)站是該省對(duì)外宣傳的門(mén)戶網(wǎng)站。柏某某攻擊電視臺(tái)網(wǎng)站致其近20個(gè)小時(shí)癱瘓，影響范圍較廣，屬后果嚴(yán)重的情形，應(yīng)以涉嫌破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪認(rèn)定。
　　
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