略論量刑規(guī)范化改革中量刑情節(jié)的適用順序

　　一、量刑情節(jié)的內(nèi)涵
　　量刑情節(jié)，是指由刑法規(guī)定或認(rèn)可的定罪事實以外的，體現(xiàn)犯罪行為社會危害程度和犯罪人的人身危險性大小，據(jù)以決定對犯罪人是否處以刑罰、處以刑罰的輕重所應(yīng)當(dāng)或可以考慮的各種具體事實情況。
　　在司法實踐中，一案中往往具有多種量刑情節(jié)，而且具體形態(tài)較為復(fù)雜，根據(jù)不同的劃分標(biāo)準(zhǔn)，量刑情節(jié)可以有不同的分類。以是否有法律明文規(guī)定為標(biāo)準(zhǔn)，可分為法定量刑情節(jié)和酌定量刑情節(jié)。法定量刑情節(jié)又可分為“應(yīng)當(dāng)”情節(jié)和“可以”情節(jié)。根據(jù)量刑情節(jié)功能的不同，總體上可分為從輕處罰情節(jié)和從重處罰情節(jié)。以犯罪行為的先后時間又可劃分為犯前情節(jié)、犯中情節(jié)和犯后情節(jié)。正是基于其劃分標(biāo)準(zhǔn)的不同，明確了各種量刑情節(jié)的地位、作用，在實踐中產(chǎn)生了量刑情節(jié)的適用順序，根據(jù)量刑時順序的不同而直接影響量刑的最后結(jié)果。
　　二、明確量刑情節(jié)適用順序的意義
　?。ㄒ唬┮?guī)范量刑活動的要求
　　量刑情節(jié)的認(rèn)定和適用是量刑工作中的重點問題，可以說量刑的過程就是量刑情節(jié)的適用過程。量刑情節(jié)適用的恰當(dāng)與否不僅關(guān)系到刑罰目的能否實現(xiàn)，而且還反映了刑罰的人道化、個別化及罪行相適應(yīng)原則的要求。量刑工作不是簡單的數(shù)學(xué)工作，而是一項復(fù)雜的、有目的性的社會工作。在司法實踐中，對量刑情節(jié)的認(rèn)定和適用，沒有一個統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，導(dǎo)致憑經(jīng)驗、憑感覺斷案的現(xiàn)象時有發(fā)生，損害了司法公正，破壞了司法秩序，造成社會不穩(wěn)定因素。
　?。ǘ┯欣谕苿恿啃桃?guī)范化的不斷成熟和完善
　　量刑規(guī)范化和量刑建議是各級檢察院公訴工作所面臨的全新領(lǐng)域，檢察機關(guān)在這方面并沒有太多的經(jīng)驗可循，對法院的量刑規(guī)律也缺乏足夠的認(rèn)識。在實際工作中，法官對量刑情節(jié)適用順序的不同認(rèn)識也會導(dǎo)致宣告刑的巨大差異。明確量刑情節(jié)的適用順序，準(zhǔn)確地把握各量刑情節(jié)及其順序關(guān)系，統(tǒng)一對從重、從輕、減輕等量刑情節(jié)順序的適用，通過法、檢兩家的共同努力推動量刑規(guī)范化的不斷發(fā)展。
　?。ㄈ榱啃糖楣?jié)出現(xiàn)競合時確立適用規(guī)則
　　量刑情節(jié)競合是量刑實務(wù)中不可避免的問題，通常分為同向的競合和逆向的競合，前者例如數(shù)個從輕情節(jié)或者數(shù)個從重情節(jié)的競合或者從輕情節(jié)和減輕情節(jié)的競合，后者如從重情節(jié)和從輕情節(jié)或者減輕情節(jié)的競合。例如自首，屬于可以從輕或者減輕情節(jié)，是從輕還是減輕，如果從輕，就應(yīng)該在法定刑幅度內(nèi)同其他從輕情節(jié)或從重情節(jié)，在基準(zhǔn)刑基礎(chǔ)上，按照影響程度成比例地決定其宣告刑；如果認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用減輕，就應(yīng)該如前所述，先不考慮其他情節(jié)，直接優(yōu)先適用減輕處罰情節(jié)，決定在法定最低刑以下判處刑罰，然后結(jié)合考慮其他從輕從重情節(jié)，按照影響程度成比例地決定其宣告刑。在出現(xiàn)量刑情節(jié)競合時，如果在刑法理論、法律、司法解釋中有共同的訴訟規(guī)則指導(dǎo)，那么此類問題就會迎刃而解。
　　三、我國刑罰適用的基本原則
　　我國刑罰適用的基本原則是罪行相適應(yīng)原則，刑罰的輕重，應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯罪行和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)，我們在確定量刑情節(jié)的適用順序時，應(yīng)該充分把握這一原則，使刑罰的判處與犯罪的社會危害性、人身危險性相適應(yīng)，結(jié)合司法實踐，筆者總結(jié)歸納了以下幾種情況：
　?。ㄒ唬┛倓t情節(jié)優(yōu)于其他情節(jié)
　　在《人民法院量刑指導(dǎo)意見》中規(guī)定：“對于具有刑法總則規(guī)定的未成年人犯罪、限制行為能力的精神病人犯罪、又聾又啞的人或者盲人犯罪、防衛(wèi)過當(dāng)、避險過當(dāng)、犯罪預(yù)備、犯罪未遂、犯罪中止、從犯、脅從犯和教唆犯等量刑情節(jié)的，先用該量刑情節(jié)對基準(zhǔn)刑進(jìn)行調(diào)節(jié)，在此基礎(chǔ)上，再用其他量刑情節(jié)進(jìn)行調(diào)節(jié)?！?br/>　?。ǘ皯?yīng)當(dāng)”情節(jié)優(yōu)于“可以”情節(jié)
　　這兩種情節(jié)對量刑的影響力是有所區(qū)別的，量刑時應(yīng)予分辨清楚?！皯?yīng)當(dāng)”情節(jié)是一種法律的硬性義務(wù)規(guī)定，具有法律規(guī)定的明確性和裁判上的確定性。法律規(guī)定了應(yīng)當(dāng)情節(jié)，法官就不能另作其他選擇?！翱梢浴鼻楣?jié)雖然也是法律明文規(guī)定的，但它只是針對一般情況或曰原則性而言，主要表明法律上的一種傾向性，而不排斥具體裁判上的選擇性或靈活性。在特定條件下，它也可以對量刑不產(chǎn)生作用。從法律效力來說，“應(yīng)當(dāng)”情節(jié)理當(dāng)優(yōu)于“可以”情節(jié)。
　?。ㄈ┓ǘㄇ楣?jié)優(yōu)于酌定情節(jié)
　　法定情節(jié)是法律明文規(guī)定在量刑時務(wù)必考慮的情節(jié)；而酌定情節(jié)是法無明文規(guī)定，由司法人員根據(jù)具體案情認(rèn)定酌情適用的情節(jié)。在二者的適用上，法定量刑情節(jié)應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于酌定量刑情節(jié)，以法定量刑情節(jié)為基本，以酌定量刑情節(jié)為補充，二者應(yīng)當(dāng)相統(tǒng)一。但是在某些情況下，酌定情節(jié)對量刑的影響力并不亞于法定情節(jié)，但法定情節(jié)在大多數(shù)場合比酌定情節(jié)所起的量刑作用要大一些，所以法定情節(jié)應(yīng)優(yōu)于酌定情節(jié)的適用。
　?。ㄋ模┓钢星楣?jié)優(yōu)于犯前和犯后情節(jié)
　　由于犯罪行為的社會危害性是量刑的主要依據(jù)，而一案中的社會危害性除了表現(xiàn)于犯罪構(gòu)成的諸要件之外主要通過罪中情節(jié)表現(xiàn)，罪前與罪后情節(jié)一般只反映行為人的主觀惡性程度，因此，在量刑時應(yīng)優(yōu)先考慮罪中情節(jié)，然后考慮罪前與罪后情節(jié)。如是才能分清主次，抓住重點，而不至于本末倒置。
　　當(dāng)然，這只是在量刑過程中量刑情節(jié)適用的一般原則，不是機械的、教條的。在實踐中，往往要根據(jù)案件的實際情況靈活掌握，但確認(rèn)量刑情節(jié)的適用順序為我們的量刑活動提供了一個坐標(biāo)，做到思路清晰，有條不紊，同時也要具體問題具體分析，綜合全案確定最后的量刑幅度。
　?。ㄗ髡邌挝唬汉颖笔”６ㄊ斜笔袇^(qū)人民檢察院）