強(qiáng)化多經(jīng)企業(yè)合同風(fēng)險防范之我見

佘熔青 上海鐵路經(jīng)濟(jì)開發(fā)有限公司

合同管理是企業(yè)管理的重要組成部分，是確保企業(yè)經(jīng)營活動健康有序進(jìn)行的不可或缺的重要環(huán)節(jié)。隨著鐵路多經(jīng)企業(yè)市場化步伐的不斷加快，加強(qiáng)合同管理，尤其是加強(qiáng)合同的風(fēng)險防范已日益突出地擺在各級企業(yè)經(jīng)營者面前。本文試就如何強(qiáng)化合同風(fēng)險防范的有效措施，談一些粗淺的看法。

1 企業(yè)合同風(fēng)險的概念及表現(xiàn)

經(jīng)濟(jì)合同是連接企業(yè)與市場的最直接的紐帶。企業(yè)的經(jīng)濟(jì)行為就是訂立、履行經(jīng)濟(jì)合同的行為?，F(xiàn)代企業(yè)中法律工作的根本目的并不是用法律手段去解決既成的問題，而是在于如何有效地運(yùn)用法律、法規(guī)條例去預(yù)防和制訂經(jīng)營風(fēng)險，將任何可能危及企業(yè)權(quán)益的行為消滅或抑制在萌芽狀態(tài)。

所謂合同風(fēng)險，是指企業(yè)在經(jīng)營管理過程中，在經(jīng)濟(jì)合同訂立、履行、變更和轉(zhuǎn)讓、終止及違約責(zé)任的確定過程中，利益受到損害的風(fēng)險。從這些年來我局多經(jīng)企業(yè)在對外經(jīng)濟(jì)交往中出現(xiàn)的多起經(jīng)營糾紛案例，特別是商貿(mào)違約帶來的財務(wù)風(fēng)險中可以看出，企業(yè)在市場交易中面臨的合同風(fēng)險多種多樣。主要表現(xiàn)在：

（1）對法律法規(guī)缺乏了解的風(fēng)險。在合同關(guān)系中，凡法律法規(guī)有明確規(guī)定的，雙方必須遵守。如果企業(yè)對法律法規(guī)缺乏了解，就可能導(dǎo)致違反法律法規(guī)，受到法律的制裁，承受合同無效帶來的后果，承擔(dān)本不應(yīng)該由自己承擔(dān)的法律和經(jīng)濟(jì)責(zé)任。

（2）資信審查不到位的風(fēng)險。在訂立合同前，對合同相對方的資信審查是必須的，也是基礎(chǔ)性的工作。在實(shí)際操作中，一些企業(yè)沒有做到仔細(xì)審查，貨物供應(yīng)方的資信瑕疵將導(dǎo)致我們不能及時甚至根本無法得到相應(yīng)的貨物。

（3）合同訂立把關(guān)不嚴(yán)的風(fēng)險。合同履行過程中發(fā)生的問題，大多與簽訂合同條款把關(guān)不嚴(yán)有關(guān)。在簽訂合同時，對合同簽訂地、標(biāo)的物的數(shù)量、質(zhì)量、包裝方式、交貨方法、地點(diǎn)、爭議解決的方式等條款約定不明，文字描述不清，數(shù)字大小寫不注意，標(biāo)點(diǎn)符號使用不準(zhǔn)確，均易導(dǎo)致合同產(chǎn)生歧義，對己方產(chǎn)生不利影響。

（4）合同履行階段的風(fēng)險。合同履行階段更是存在著許多潛存的法律風(fēng)險，有許多不確定的因素。雙方可能對合同進(jìn)行變更，對方喪失履約能力或出現(xiàn)可能違約的情形，對方可能因生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生惡化而導(dǎo)致違約，也可能因不可抗力而導(dǎo)致合同無法履行的風(fēng)險。

2 加強(qiáng)多經(jīng)企業(yè)合同風(fēng)險防范的現(xiàn)實(shí)意義

合同管理在企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營中具有不可替代的重要地位，加強(qiáng)合同管理，是加強(qiáng)企業(yè)各項(xiàng)管理、提高企業(yè)效益水平的一個有效手段和突破口。鐵路多經(jīng)企業(yè)市場化程度越高，現(xiàn)代企業(yè)制度越趨成熟，對于企業(yè)經(jīng)濟(jì)活動的契約化水平要求就越高。因此，抓企業(yè)管理不可不抓合同管理，抓合同管理不可不抓合同風(fēng)險管理，對于保障企業(yè)安全、提升企業(yè)效益、樹立企業(yè)信譽(yù)等方面具有重要意義。

這些年來，從路局、投資中心各級領(lǐng)導(dǎo)和相關(guān)部門都高度重視合同管理工作，相繼出臺了加強(qiáng)合同管理的一系列政策措施和制度辦法，在強(qiáng)化基礎(chǔ)管理、提升工作水平上都取得了明顯成效。但也應(yīng)看到，隨著多經(jīng)企業(yè)經(jīng)營活動的不斷拓展，特別是對外經(jīng)濟(jì)交往的日趨頻繁，加強(qiáng)合同管理，防范合同風(fēng)險的挑戰(zhàn)也更加嚴(yán)峻。結(jié)合我們公司這些年來的實(shí)踐，我認(rèn)為，多經(jīng)企業(yè)的合同管理工作還存在一些不容忽視的薄弱環(huán)節(jié)，突出地反映在以下五個方面：

一是合同管理制度建設(shè)雖然基本到位，但還缺乏系統(tǒng)性、針對性。盡管合同管理制度建立了，但有的比較籠統(tǒng)，缺乏本單位實(shí)際工作的自身特點(diǎn)，有些可操作性較差，合同管理工作還沒有形成科學(xué)規(guī)范、嚴(yán)密有效的制度體系。

二是簽訂合同的談判工作中缺乏法律事務(wù)人員的積極介入。有些單位雖然聘請了法律顧問，由于其不參與合同簽訂過程，根本不清楚合同簽訂的來龍去脈，導(dǎo)致一些合同問題難以提前避免和克服，也就發(fā)揮不了法律事務(wù)人員事前防范、事中控制的作用。

三是合同的簽訂程序和合同內(nèi)容的規(guī)范化不夠。比如在內(nèi)部合同聯(lián)簽會審時，因各種原因不能按照規(guī)定的順序進(jìn)行；不能給合同管理人員合理的或足夠的審查時間，部分合同采用的格式文本比較陳舊，部分條款已經(jīng)不準(zhǔn)確、不嚴(yán)謹(jǐn)，如：有的送審合同，在責(zé)任約定方面不明確，表述合同性質(zhì)的用語不規(guī)范，有的履行期限不清晰、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)不明確，漏洞較多，合同爭議條款解決方式約定混淆不清、正式合同附件與主體合同之間不加蓋騎縫章等。

四是合同履行過程中的跟蹤檢查缺乏力度。在多經(jīng)系統(tǒng)中，有的合同跨年度比較多，比如房屋租賃合同，項(xiàng)目購銷合同等，合同管理人員由于精力和時間有限等多種原因，難以做到時時跟蹤介入合同的具體履行，難以及時發(fā)現(xiàn)合同履行中的問題。

五是合同管理基礎(chǔ)薄弱。目前，在多經(jīng)系統(tǒng)中也實(shí)施了合同上網(wǎng)制度，但對于一個獨(dú)立法人單位來講，不是所有合同都上網(wǎng)，這涉及每個單位的商業(yè)機(jī)密，所以雖然建立了合同臺帳及統(tǒng)計、合同專用章使用登記、授權(quán)管理等，但是沒有實(shí)現(xiàn)科學(xué)動態(tài)化管理的模式。

3 加強(qiáng)合同風(fēng)險防范的幾點(diǎn)建議

通過對當(dāng)前合同管理中存在問題的分析，特別是鑒于近年來一些多經(jīng)單位在經(jīng)營活動中因風(fēng)險防范不力，造成重大經(jīng)濟(jì)損失的深刻教訓(xùn)，筆者認(rèn)為，當(dāng)務(wù)之急應(yīng)從"三個強(qiáng)化"，即強(qiáng)化管理基礎(chǔ)、強(qiáng)化過程控制、強(qiáng)化隊(duì)伍建設(shè)這三個環(huán)節(jié)入手，進(jìn)一步加大工作力度。

一是強(qiáng)化管理基礎(chǔ)。合同管理工作要有序可控，必須靠制度來制約、來調(diào)節(jié)。要認(rèn)真貫徹落實(shí)好路局和投資中心關(guān)于加強(qiáng)合同管理的有關(guān)規(guī)定，并結(jié)合本單位經(jīng)營活動的實(shí)際，制定可操作的細(xì)化辦法。本著合法性、可行性、完整性、實(shí)用性的原則，不斷探索和完善合同管理規(guī)章制度，各項(xiàng)制度要相互匹配，形成有機(jī)的統(tǒng)一體，避免相互矛盾的不協(xié)調(diào)現(xiàn)象。要努力增強(qiáng)合同管理制度中各種規(guī)定和要求的程序性，必要時要形成簡明易記、形象直觀的流程圖。要制定和形成完善的責(zé)任考核機(jī)制，使合同管理的每一項(xiàng)規(guī)定、每一種責(zé)任都有考核措施、有獎罰標(biāo)準(zhǔn)、有失職追究，為依法管理提供制度保證。根據(jù)以往的實(shí)踐，抓制度完善尤其要重視抓好兩項(xiàng)管理：一要抓好合同價格管理，建立科學(xué)的價格形成機(jī)制。合同的核心條款是價格，管理合同必須管好價格，不能由哪一個人或哪一個部門說了算，而應(yīng)該明確管理的權(quán)限、機(jī)構(gòu)、程序、形式，以及價格調(diào)整辦法，科學(xué)使用商談、招標(biāo)、拍賣和經(jīng)營班子集體研究等成價形式。二要抓好合同的分權(quán)管理，從制度上多層次防范問題的發(fā)生。從實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)看，要把合同的簽約權(quán)分解為洽談權(quán)、審查權(quán)、批準(zhǔn)權(quán)三項(xiàng)權(quán)屬，分別由相關(guān)經(jīng)營部門、合同管理部門和有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)來實(shí)施，形成各司其職、各負(fù)其責(zé)、相互制約。

二是強(qiáng)化過程控制。從合同的簽訂、合同的履行直至合同的終結(jié)，都必須實(shí)施全過程嚴(yán)格監(jiān)督、嚴(yán)格控制。合同簽訂前，必須加強(qiáng)審查合同對方的主體資格和履約能力。重點(diǎn)是做好簽訂前審查主體資格和審查履約能力這兩項(xiàng)工作。在簽訂合同時，要注意完備合同主要條款，規(guī)范合同文字表述。合同主要條款是合同的核心，確定了合同雙方的基本權(quán)利和義務(wù)，是履行義務(wù)與承擔(dān)責(zé)任的基本依據(jù)，因此在草擬合同文本時，應(yīng)對照《合同法》中主要條款的提示，避免有漏、缺項(xiàng)。合同文字表述應(yīng)明確、規(guī)范，無歧義，尤其是涉及合同標(biāo)的物的數(shù)量、質(zhì)量和價款（酬金）及付款方式，必須準(zhǔn)確無誤地作出表述。在履約過程中，要以防范財務(wù)風(fēng)險為重心，對于合同標(biāo)的物價格不穩(wěn)定、履行期較長的合同，應(yīng)在合同中約定價格隨行就市的條款，并約定價格結(jié)算的基準(zhǔn)節(jié)點(diǎn)和調(diào)整方式。為降低經(jīng)營風(fēng)險，在開展購銷業(yè)務(wù)中，應(yīng)以"貨到付款，款到發(fā)貨"為原則；租賃業(yè)務(wù)應(yīng)預(yù)收一至兩個月的租金作為租賃押金；代理業(yè)務(wù)要有通過控制單據(jù)交接等措施來防止款項(xiàng)不能回籠的經(jīng)營風(fēng)險。

三是強(qiáng)化隊(duì)伍建設(shè)。首先要著力培養(yǎng)和造就一支懂法律的合同管理員隊(duì)伍，這是搞好合同管理工作的前提條件，要采取切實(shí)措施，不斷提高經(jīng)營班子和專兼職合同管理員的"兩個素質(zhì)"，即提高他們的政治素質(zhì)，在加強(qiáng)政治理論培訓(xùn)的同時，也要組織他們不斷學(xué)習(xí)、掌握黨和國家的有關(guān)方針政策，學(xué)習(xí)并熟練運(yùn)用經(jīng)濟(jì)法律、法規(guī)，使他們在日常的經(jīng)濟(jì)活動中，遵紀(jì)守法，依法辦事；提高他們的業(yè)務(wù)素質(zhì)，除了適時進(jìn)行各種規(guī)范性培訓(xùn)外，還為他們創(chuàng)造更多的外出學(xué)習(xí)機(jī)會，安排有關(guān)人員參加路內(nèi)外舉辦的相關(guān)培訓(xùn)，使他們在學(xué)習(xí)和實(shí)踐中不斷提高分析、研究、解決問題及處理各類事務(wù)的能力，不斷豐富應(yīng)具備的合同管理知識。其次，鑒于合同已被企業(yè)廣泛采用，任何一個部門、任何一個員工都可能經(jīng)辦簽訂合同業(yè)務(wù)，因此，必須展開全員的合同法律、法規(guī)培訓(xùn)，幫助全體員工不斷增長法律知識，增強(qiáng)防范意識，提高他們商務(wù)談判的水平。

總之，對于任何一個企業(yè)，在生存、運(yùn)行和發(fā)展的過程中，其合同風(fēng)險的存在都是客觀的。其實(shí)合同風(fēng)險并不可怕，它只是企業(yè)在經(jīng)濟(jì)活動中的一個不可或缺的"舞伴"。只要我們掌握了其中的基本規(guī)則，就能與合同風(fēng)險共舞，就能預(yù)防、控制合同風(fēng)險產(chǎn)生的損失，使合同風(fēng)險可以被評估、被預(yù)防、被控制。