論我國夫妻侵權(quán)責(zé)任制度構(gòu)造的根據(jù)

顧 其 銀

(南京森林警察學(xué)院警官培訓(xùn)中心，江蘇 南京 210042)

一、夫妻侵權(quán)責(zé)任的內(nèi)涵及特征

夫妻侵權(quán)是指具有合法婚姻關(guān)系的夫或妻一方，違反法律對夫妻之間權(quán)利義務(wù)的規(guī)定，實施了侵害配偶人身權(quán)或財產(chǎn)權(quán)的過錯行為。[1]其責(zé)任是指因夫妻侵權(quán)而應(yīng)承擔(dān)的不利后果。夫妻侵權(quán)責(zé)任，本質(zhì)上是一種民事侵權(quán)責(zé)任。作為侵權(quán)責(zé)任的一種，侵害方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的條件無疑應(yīng)當(dāng)符合侵權(quán)責(zé)任法中侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件，即必須存在侵權(quán)行為、出現(xiàn)損害后果、侵權(quán)行為與損害后果存在因果關(guān)系、侵權(quán)人主觀上有過錯。同時夫妻侵權(quán)作為一種特殊的侵權(quán)行為，受損方在行使損害賠償請求權(quán)時，應(yīng)注意夫妻侵權(quán)責(zé)任其自身的特殊性。

(一)以夫妻侵權(quán)行為存在為前提

夫妻侵權(quán)行為較一般侵權(quán)行為，有如下特性：第一，要求侵權(quán)必須發(fā)生在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，這里的婚姻關(guān)系包括法定婚和事實婚，這是成立夫妻侵權(quán)的時間要件。第二,要求損害事實比較嚴(yán)重。夫妻侵權(quán)的損害后果應(yīng)比一般侵權(quán)行為的結(jié)果更為嚴(yán)重，因為在保護(hù)夫妻一方的權(quán)益時，法律必須考慮家庭的穩(wěn)定。對侵權(quán)行為顯屬輕微的，不成立夫妻侵權(quán)。第三,行為的內(nèi)容是侵害夫妻間的法定權(quán)利和義務(wù)，夫妻侵權(quán)侵害的不僅是特定身份互享的人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)，還包括一般民事主體的合法民事權(quán)益。表現(xiàn)形式主要有：侵害生命權(quán)、人身自由權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)、肖像權(quán)；重婚、遺棄、虐待、違反夫妻共同生育權(quán)利義務(wù)、違反同居義務(wù)、違反忠貞義務(wù)、侵害配偶一方的生育權(quán)、實施家庭暴力等。

(二)婚姻當(dāng)事人一方向另一方承擔(dān)的民事責(zé)任

夫妻侵權(quán)的侵權(quán)主體為夫或妻的一方或與夫妻一方共同侵權(quán)的第三人，其他人不能構(gòu)成夫妻侵權(quán)主體。加害人與受害人之間必須具有合法的夫妻關(guān)系。如果受害方單獨請求追責(zé)第三方，符合侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成要件的，成立一般侵權(quán)責(zé)任，但不屬于本文論述的夫妻侵權(quán)責(zé)任。

(三)過錯責(zé)任，主觀要求為過錯中的故意

過錯責(zé)任原則是侵權(quán)行為的一般歸責(zé)原則，無過錯即無責(zé)任。[2]9-13但夫妻侵權(quán)責(zé)任與一般侵權(quán)責(zé)任有所不同，婚姻具有較強(qiáng)的倫理性，要求夫妻雙方對當(dāng)事人的行為要有一定程度的寬容，無過錯則不承擔(dān)責(zé)任。倫理性要求對夫妻侵權(quán)行為不僅要從法律上予以評斷，而且還要從道德意義上予以評斷，而“過錯意味著行為人選擇了一種與法律和道德要求不相容的行為”，“體現(xiàn)了對行為人的行為的違法性、非道德性的價值評斷?！盵2]90婚姻家庭關(guān)系先天性帶有一定的自我修復(fù)功能，對于夫妻之間的權(quán)利侵害也有一定的自我消解能力，夫妻間長期相處產(chǎn)生的感情、夫妻相互友好溝通、其他家庭成員的勸解等都是促成問題解決的積極性要素，因此，夫妻間過失侵權(quán)行為的“責(zé)任豁免”不是對侵權(quán)行為的放任與無視，而正是基于夫妻關(guān)系特殊性而作出的適當(dāng)回應(yīng)。[3]46-48夫妻侵權(quán)應(yīng)采取過錯責(zé)任原則，行為人無過錯或過失便不承擔(dān)夫妻侵權(quán)責(zé)任。凡故意實施侵權(quán)行為損害另一方合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)夫妻侵權(quán)責(zé)任。

二、域外國家確立夫妻侵權(quán)責(zé)任制度的依據(jù)

大陸法系和英美法系國家對夫妻侵權(quán)責(zé)任在立法上都作了明確的規(guī)定。在大陸法系國家，如《法國民法典》規(guī)定：“妻對于夫有請求補(bǔ)償?shù)臋?quán)利?！薄胺蛞驗椴贿m當(dāng)保存行為致其妻的個人財產(chǎn)受損害者，應(yīng)付賠償責(zé)任?！薄兜聡穹ǖ洹芬?guī)定：“婚姻雙方之間互相有義務(wù)過共同的婚姻生活，雙方互相向?qū)Ψ截?fù)責(zé)。”《瑞士民法典》規(guī)定:“配偶一方為履行夫妻共同生活的義務(wù)或其行為對他方有危險、污辱或損害時，他方可據(jù)此向法官提起訴請。”傳統(tǒng)的英美侵權(quán)法對家庭內(nèi)的侵害適用特殊免責(zé)。1884年的美國《已婚婦女保護(hù)法》賦予婦女獨立的人格和對個人財產(chǎn)獨立的所有權(quán)以后，美國大多數(shù)州已經(jīng)廢除了夫妻人身侵權(quán)豁免理論，許多州準(zhǔn)許夫妻間提起侵權(quán)訴訟賠償。夫妻間侵權(quán)訴訟普遍見于交通事故傷害賠償、性病傳染以及家庭暴力。[4]英國《已婚婦女財產(chǎn)法》修正案也允許夫妻間相互提起侵權(quán)行為訴訟。[5]比如英美法國家把通奸、虐待等行為都作為對夫或妻權(quán)利的侵害需承擔(dān)賠償責(zé)任。[6]我國臺灣地區(qū)婚姻法學(xué)者認(rèn)為，“民法”既然承認(rèn)夫妻各自擁有獨立的人格及財產(chǎn)能力，夫妻間應(yīng)當(dāng)可以成立侵權(quán)行為。即使在婚姻關(guān)系存續(xù)期間也可以提出損害賠償訴訟，除非該訴訟將顯然導(dǎo)致夫妻間關(guān)系解體則不受理該訴訟。[7]可以看出，兩大法系國家大多確立了夫妻侵權(quán)責(zé)任制度，而且對其適用的一般情形進(jìn)行了規(guī)制?？山梃b這些國家或地區(qū)的成功經(jīng)驗，在我國立法上確立夫妻侵權(quán)責(zé)任制度，真正保障夫妻在婚姻中的合法權(quán)益。

三、我國建立夫妻侵權(quán)責(zé)任制度的根據(jù)

婚姻是男女雙方以終身共同生活為目的的兩性結(jié)合。夫妻的結(jié)合，包括精神、肉體、經(jīng)濟(jì)及其他權(quán)利義務(wù)關(guān)系的結(jié)合，具有持久性。[8]夫妻人格獨立、法律地位平等，夫妻間負(fù)有不侵犯對方生命健康、姓名、名譽(yù)、榮譽(yù)等不作為義務(wù)。合法的婚姻受法律保護(hù)。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和社會的開放化及多元化，人們的思想觀念發(fā)生變化，在婚姻家庭關(guān)系上夫妻侵權(quán)行為屢屢發(fā)生，家庭暴力呈上升趨勢，從而導(dǎo)致婚姻破裂有增無減，相關(guān)離婚案件也呈大規(guī)模增多趨勢。許多婚姻當(dāng)事人因配偶的侵權(quán)行為，身心遭到嚴(yán)重摧殘，急需建立夫妻侵權(quán)責(zé)任制度，提供法律救濟(jì)途徑，保護(hù)受害方合法權(quán)益，制裁侵害方的違法行為，維護(hù)法律的公平與正義。建立夫妻侵權(quán)責(zé)任的依據(jù)有：

(一)法理基礎(chǔ)

我國《憲法》第48條規(guī)定：中華人民共和國婦女在政治的、經(jīng)濟(jì)的、文化的、社會的和家庭的生活等各個方面享有同男子平等的權(quán)利。憲法對于婦女家庭地位的規(guī)定即是保護(hù)夫妻雙方的合法權(quán)益、實行男女平等的婚姻制度的規(guī)定。另外，《民法通則》第106條規(guī)定:公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人身的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。夫妻關(guān)系是民法調(diào)整的重要范疇，夫妻權(quán)利義務(wù)的行使應(yīng)遵循民法的基本規(guī)定。配偶一方對對方權(quán)利的侵犯就構(gòu)成夫妻侵權(quán)責(zé)任，比如配偶一方對他方實施家庭暴力或虐待的行為就侵害了對方的人格權(quán)；配偶一方發(fā)生婚外情就違反了夫妻間的忠實義務(wù)；配偶一方擅自處分夫妻共有財產(chǎn)侵犯的是對方財產(chǎn)權(quán)。[9]按照《侵權(quán)責(zé)任法》的規(guī)定，有過錯的侵權(quán)行為方應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

目前，有兩種主流觀點支撐夫妻侵權(quán)責(zé)任的成立，分別是權(quán)利救濟(jì)理論和共有消滅理論。

(1)權(quán)利救濟(jì)理論。有權(quán)利則有救濟(jì)，無救濟(jì)則無權(quán)利。在婚姻存續(xù)期間，夫妻享有人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)。當(dāng)權(quán)利受到侵害時應(yīng)得到救濟(jì)，權(quán)利救濟(jì)就是一種遏制或解決權(quán)利沖突的手段?，F(xiàn)代婚姻立法普遍采取夫妻別體主義模式，又稱夫妻異體，[10]即男女結(jié)婚后各自仍然有獨立的人格，各自有財產(chǎn)權(quán)利，承擔(dān)各自的義務(wù)，夫妻地位平等?；橐鲭p方當(dāng)事人是獨立的民事主體，具有獨立的法律人格，雙方地位平等，互相享有特定的權(quán)利、負(fù)擔(dān)特定的義務(wù)。首先，夫妻間夫妻中任何一方作為自然人都享有一些固有的人權(quán)，如人格權(quán)、生命健康權(quán)、財產(chǎn)權(quán)等，這些人權(quán)不僅被寫入憲法，而且越來越被人們普遍接受、認(rèn)可。保護(hù)公民人格權(quán)是憲法確立的一項基本原則，也是公民的一項最基本的權(quán)利。《憲法》第49條第1款規(guī)定：“婚姻、家庭、母親、兒童受國家保護(hù)”，《民法通則》第104條也規(guī)定：婚姻、家庭、老人、母親和兒童受法律保護(hù)。第二，作為特殊身份關(guān)系的主體夫妻互享的權(quán)利義務(wù)，如同居權(quán)、忠實權(quán)、生育權(quán)、婚姻住所商定權(quán)、日常家事代理權(quán)、對夫妻雙方人格權(quán)的同等保護(hù)有利于加強(qiáng)法律關(guān)系主體的責(zé)任意識以及婦女的獨立主體意識。家庭的安寧來自于對對方權(quán)利的尊重，是夫妻共同創(chuàng)造的，而不是犧牲一方應(yīng)獲保護(hù)的權(quán)利來換取家庭的安寧。[11]當(dāng)人格尊嚴(yán)受到傷害，夫妻一方對另一方進(jìn)行歧視、虐待，受害方應(yīng)得到法律救濟(jì)。夫妻故意侵權(quán)行為本身足以證明家庭和諧已不復(fù)存在，提起侵權(quán)之訴有利于避免當(dāng)事人私下相互報復(fù)，激化矛盾甚至更嚴(yán)重惡劣的行為，觸犯刑法，破壞社會公共安全和利益。有助于教育挽救當(dāng)事人，制止家庭暴力等夫妻間侵權(quán)行為，避免矛盾激化，減少家庭暴力等惡性刑事案件的發(fā)生，有利于增強(qiáng)家庭成員平等與權(quán)利意識，促進(jìn)互相尊重，維護(hù)家庭和睦，構(gòu)建和諧社會。

(2)共有消滅理論。在夫妻共同財產(chǎn)制下，夫妻間的侵權(quán)責(zé)任常會因為共有財產(chǎn)無法實際分割，從而無法實現(xiàn)賠償。[3]49這是我國夫妻侵權(quán)責(zé)任制度設(shè)立的一大障礙。但是，我國《物權(quán)法》第99條規(guī)定：共有人約定不得分割共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)。以維持共有關(guān)系，應(yīng)當(dāng)按照約定，但共有人有重大理由需要分割的，可以請求分割；沒有約定或者約定不明確的，按份共有人可以隨時請求分割，共同共有人在共有的基礎(chǔ)喪失或者有重大理由需要分割時可以請求分割。因分割對其他共有人造成損害的，應(yīng)當(dāng)給予賠償。該規(guī)定為夫妻間侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)提供了具可操作性的法律依據(jù)。因為，夫妻間侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)無疑應(yīng)屬于上述規(guī)定中的“重大理由”，該責(zé)任的承擔(dān)是救濟(jì)夫妻一方受損權(quán)利的需要，也是所有權(quán)絕對這一民法基本原則在婚姻家庭法領(lǐng)域的具體體現(xiàn)。這樣，發(fā)生夫妻侵權(quán)就可以追責(zé)并能夠?qū)嶋H擔(dān)責(zé)。

另外，對于夫妻侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)，可以運(yùn)用反證法證明其合理性和合法性。侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成要件包括侵權(quán)主體的違法侵權(quán)行為、侵權(quán)人的過錯以及侵權(quán)行為與損害事實之間的因果關(guān)系、損害事實4個方面。[12]如果存在證據(jù)證明夫妻侵權(quán)主體、侵權(quán)行為、因果關(guān)系的存在，在此情況下夫妻侵權(quán)責(zé)任得不到救濟(jì)，那么法律的社會功能就會喪失，不利于維護(hù)公序良俗和穩(wěn)定社會秩序，也不符合立法者設(shè)立婚姻法實行男女平等的目標(biāo)。曹詩權(quán)教授曾指出，在現(xiàn)代社會，人的主體獨立性并不受婚姻關(guān)系的影響。只要存在侵權(quán)行為事實，侵權(quán)人就要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。美國法經(jīng)濟(jì)學(xué)的杰出代表波斯納認(rèn)為婚姻本質(zhì)上是一種身份契約，[13]就夫妻侵權(quán)責(zé)任而言，配偶一方對對方實施了侵權(quán)行為，作為具有完全權(quán)利能力和行為能力的成年人其應(yīng)當(dāng)對雙方達(dá)成合意結(jié)合的“身份契約的后續(xù)履約行為”負(fù)責(zé)。

(二)物質(zhì)基礎(chǔ)

在我國現(xiàn)行婚姻法中，我國夫妻財產(chǎn)制度是以法定共同財產(chǎn)制原則，以約定財產(chǎn)制、法定個人財產(chǎn)制為補(bǔ)充。在約定財產(chǎn)制情形下，約定財產(chǎn)優(yōu)先于法定財產(chǎn)，夫妻侵權(quán)責(zé)任追究可執(zhí)行因約定歸一方所有的財產(chǎn)。法定共同財產(chǎn)制情形下，可能存在夫妻一方專有財產(chǎn)的可能?！痘橐龇ā返?8條規(guī)定，有下列情形之一的，為夫妻一方的財產(chǎn)：(1)一方的婚前財產(chǎn)；(2)一方因身體傷害獲得的醫(yī)療費殘疾人生活補(bǔ)助費等費用；(3)遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)；(4)一方專用的生活用品；(5)其他應(yīng)當(dāng)歸一方的財產(chǎn)。這時，夫妻侵權(quán)追責(zé)時可用一方專有財產(chǎn)來承擔(dān)責(zé)任。即使無個人專有財產(chǎn)，也不會影響實體權(quán)利義務(wù)的界分，因為夫妻個人財產(chǎn)的有無，只是執(zhí)行層面上的問題。法院的判決的功能是分清是非，明確責(zé)任，伸張正義。即使暫無法執(zhí)行，也能起到一定的社會輿論作用，從而制約、約束侵權(quán)人的行為。

當(dāng)下社會經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展，社會財富急劇增加，夫妻雙方各自創(chuàng)造的財富也隨之增加，夫妻雙方對于經(jīng)濟(jì)上的獨立性要求也隨之增強(qiáng)，經(jīng)濟(jì)獨立性并不是雙方劃分界限，而是為了更好地保護(hù)各自所有的財產(chǎn)。立法者在修訂《婚姻法》時，有意將夫妻關(guān)系分為對內(nèi)關(guān)系和對外關(guān)系兩部分進(jìn)行法律調(diào)整，對外強(qiáng)調(diào)家庭財產(chǎn)整體的共同安全；對內(nèi)強(qiáng)調(diào)各自擁有可處分的財產(chǎn)。這種可形成實質(zhì)意義上的人格平等的財產(chǎn)制度，可以使當(dāng)事人對內(nèi)對外都獨立地承擔(dān)民事責(zé)任，[14]這為夫妻侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)提供了執(zhí)行的財產(chǎn)基礎(chǔ)。

(三)社會基礎(chǔ)

目前，我國最大的婚姻現(xiàn)實需要是維護(hù)婚姻家庭的穩(wěn)定，同時提高民眾的權(quán)利意識。從我國婚姻家庭的現(xiàn)狀來看，婚內(nèi)侵權(quán)的現(xiàn)象很多，離婚率居高不下，家庭關(guān)系的穩(wěn)定性、和諧性受到很大影響，社會風(fēng)氣也有待純化。有相關(guān)調(diào)查顯示，重婚、“包二奶”、家庭暴力、遺棄、虐待、通奸、姘居等侵權(quán)行為在呈上升趨勢。這些侵權(quán)行為嚴(yán)重地?fù)p害了一方配偶的人身權(quán)，使受害方的身心遭到巨大的打擊，同時對整個家庭和社會風(fēng)氣也極為有害。以至于有學(xué)者針對當(dāng)前重婚現(xiàn)象的頻率提出將重婚罪的限度限定在法律婚之間和前法律婚后事實婚兩種情形的新論的主張。[15]出于撫慰受害人的精神損害，制裁和預(yù)防夫妻侵權(quán)行為的需要，非常有必要追究夫妻侵權(quán)責(zé)任。如果法律不與時俱進(jìn)，不對夫妻侵權(quán)責(zé)任制度進(jìn)行明確和全面的規(guī)定，那么夫妻侵權(quán)行為將會愈演愈烈。

改革開放以來，人們的思想得到極大解放，人們的觀念已有所轉(zhuǎn)變，“人格尊嚴(yán)”、“男女平等”等人權(quán)觀念已深入人心。社會是發(fā)展的，民眾的權(quán)利意識將越來越強(qiáng)。夫妻侵權(quán)的訴訟行為也越來越多，越來越復(fù)雜。而現(xiàn)行的“離婚損害賠償制度”并不足以滿足民眾的權(quán)利訴求。

首先，現(xiàn)行《婚姻法司法解釋(一)》第29條明確規(guī)定，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人不起訴離婚，而單獨依據(jù)該條(婚姻法第46條)規(guī)定提起損害賠償請求的，人民法院不予受理。但是，目前存在很多受害人不請求離婚，僅單獨就配偶一方的侵權(quán)行為提起侵權(quán)之訴。

其次，民眾提起訴訟的侵權(quán)行為范圍，也并只不限于婚姻法上所限定之范圍。為真正實現(xiàn)男女平等，保護(hù)夫妻的合法權(quán)益，法律應(yīng)積極干預(yù)，至少在一方提出請求時應(yīng)施以援助。通過立法追究夫妻侵權(quán)責(zé)任，有效地教育和勸阻違法者以及引導(dǎo)其正確行動，也有效地引導(dǎo)其他公眾正確行動，最終營造和諧穩(wěn)定的婚姻家庭關(guān)系。

必須注意到，道德是法律的底線，首先必須符合社會道德的評判標(biāo)準(zhǔn)，然后做到情理法的統(tǒng)一。中華民族的傳統(tǒng)就是以倫理為本位的觀念，義依情而定，幫助弱者即是其特征。構(gòu)建具有中國特色的夫妻侵權(quán)責(zé)任制度，不僅具有顯著的社會現(xiàn)實意義，而且有助于我國法律體系的完善。