網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中市場支配地位認(rèn)定面臨的新問題*

呂明瑜

(鄭州大學(xué)法學(xué)院，河南鄭州450001)

網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)①中市場支配地位的形成與傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)有很大的不同，它主要源自網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)自身的特殊性，集中表現(xiàn)為以下諸方面因素互相作用的結(jié)果:(1)網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)，即網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中某種產(chǎn)品的效用會隨著購買該產(chǎn)品用戶的增加而不斷提高，特定網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品的用戶越多，其價值就越大，對新用戶的吸引力也就越強，由此形成的網(wǎng)絡(luò)正反饋效應(yīng)，會使該產(chǎn)品的市場份額急劇擴大，壟斷力量增強，從而導(dǎo)致一家企業(yè)或一種技術(shù)壟斷或支配整個市場。(2)信息產(chǎn)品的特性，即信息產(chǎn)品的低邊際成本、可重復(fù)使用以及無需支付運輸費用等特性，使其超大規(guī)模生產(chǎn)、持續(xù)遞增效用以及跨越地域、國家邊界貿(mào)易成為可能，從而導(dǎo)致?lián)碛刑囟ㄐ畔a(chǎn)品的企業(yè)可迅速占領(lǐng)市場，形成市場支配地位，甚至可將壟斷擴展至全球。(3)技術(shù)或產(chǎn)品的兼容，即網(wǎng)絡(luò)的互聯(lián)互通要求網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品與技術(shù)必須具有兼容性，而網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品的兼容，特別是互補品的兼容程度越高，越容易形成并鞏固市場支配地位。(4)標(biāo)準(zhǔn)化，即在網(wǎng)絡(luò)運行對標(biāo)準(zhǔn)化具有高度依賴性的情況下，如果某個企業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)為市場所接受，即會獲得大量兼容性互補產(chǎn)品的支持，企業(yè)即可借標(biāo)準(zhǔn)之優(yōu)勢控制市場，形成并強化其市場支配地位。(5)用戶鎖定，即以特定技術(shù)為基礎(chǔ)的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品，一旦被銷售者接受，為規(guī)避重新學(xué)習(xí)及重新購買相關(guān)文件與數(shù)據(jù)等的成本，消費者往往放棄對其他產(chǎn)品甚至是更優(yōu)的產(chǎn)品的選擇，而被現(xiàn)有產(chǎn)品“鎖定”，從而鞏固該產(chǎn)品擁有者的市場支配地位。(6)知識產(chǎn)權(quán)保護，即在以快速創(chuàng)新為基本特征之一的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中，知識產(chǎn)權(quán)無處不在，權(quán)利人憑借知識產(chǎn)權(quán)及其在網(wǎng)絡(luò)運行中的特殊性，即可獲取或不斷強化、鞏固其市場支配地位。正是網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中市場支配地位形成與維持中的這些特殊性，使得網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中市場支配地位的認(rèn)定與傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)具有很大的不同，一些長期以來在傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)中行之有效的市場支配地位認(rèn)定方法，在網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中卻難以有效發(fā)揮作用，需要探索新的方法。本文嘗試從市場支配地位認(rèn)定中所涉及的三大關(guān)鍵因素，即相關(guān)市場、市場份額以及市場進入壁壘入手，對這一問題進行探討。

一、網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中相關(guān)市場界定方面的新問題

相關(guān)市場是指企業(yè)從事某種經(jīng)營活動、開展市場競爭的區(qū)域或者范圍。界定相關(guān)市場就是確定行為人開展競爭的區(qū)域或者范圍，描述企業(yè)行使市場力量的背景，從而判斷競爭者的商業(yè)活動對競爭的影響情況。以下三個因素是界定相關(guān)市場時必須考慮的:(1)界定相關(guān)市場時，不僅要注意到實際的銷售商，而且應(yīng)當(dāng)注意到潛在的銷售商。所謂潛在的銷售商是指如果價格合適，就能夠迅速地改變其生產(chǎn)工藝以供應(yīng)替代品的廠商，這些廠商將會挫敗或者抑制該市場上的現(xiàn)有廠商將價格抬高到競爭水平以上的能力。因此，應(yīng)在界定相關(guān)市場范圍時予以考慮。(2)界定相關(guān)市場時應(yīng)同時考慮需求和供應(yīng)兩個方面。在需求方面，產(chǎn)品必須在買者看來是可以替代的;在供應(yīng)方面，銷售商必須包括生產(chǎn)或能夠輕易地轉(zhuǎn)產(chǎn)相關(guān)商品或者密切替代品的廠商。(3)界定相關(guān)市場必須從多種角度來分析有效競爭的區(qū)域邊界，如從產(chǎn)品的角度、地理的角度和時間的角度等分別對相關(guān)市場進行界定。

合理地界定相關(guān)市場，在反壟斷法的市場支配地位控制制度中具有極為重要的意義。對于相關(guān)市場界定過寬，會減少一個獨占企業(yè)的實際市場份額或淡化其他因素的影響，使本應(yīng)該確定為具有市場支配地位的企業(yè)逃離反壟斷法的適用;相反，相關(guān)市場界定得過于狹窄，則會人為地夸大市場份額，使本來不具有市場支配能力的企業(yè)蒙受不白之冤。對于確定市場支配地位而言，界定相關(guān)市場是至關(guān)重要的第一步。正因如此，雖然各國反壟斷法對市場支配地位的態(tài)度不盡相同，但在恰當(dāng)?shù)卣J(rèn)定支配地位所運作的相關(guān)市場這一關(guān)鍵要素上卻具有高度的一致性。

網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)所具有的網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)、技術(shù)創(chuàng)新速度快、邊際報酬遞增等特點，對相關(guān)市場的界定產(chǎn)生深刻影響，引發(fā)相關(guān)市場界定中的一系列新問題。筆者認(rèn)為，以下幾方面具有典型性:

(一)相關(guān)地區(qū)市場的界定在網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中變得更加復(fù)雜

地區(qū)市場是“相關(guān)地區(qū)市場”的簡稱，指同類產(chǎn)品或具有替代關(guān)系的產(chǎn)品相互競爭的地理區(qū)域。地區(qū)市場的范圍可以是國內(nèi)某個區(qū)域，也可能是一國的全部領(lǐng)域，還可能超出一國領(lǐng)域。影響地區(qū)市場范圍的因素主要有區(qū)域交易障礙(如運輸成本)、潛在競爭、產(chǎn)品差異和產(chǎn)品本身的性質(zhì)等。其中，運輸成本和產(chǎn)品特性具有特別重要的意義。就運輸成本而言，與產(chǎn)品價格有關(guān)的產(chǎn)品成本往往使企業(yè)將其銷售活動限定在國內(nèi)某一地區(qū)之內(nèi)，幾乎所有笨重、單位計量大但價值又不高的產(chǎn)品都很難被長途運輸?shù)酵獾厝ジ偁?，而相對價值較高、重量偏輕的產(chǎn)品則往往有遍及全國甚至走出國界的銷售區(qū)域。就產(chǎn)品特性而言，易腐爛、難保鮮的產(chǎn)品，在某種意義上，企業(yè)進行銷售活動或在經(jīng)濟上能夠進行銷售活動的區(qū)域，反映了競爭性市場的地區(qū)范圍。同時，消費者在競爭廠商之間的有效選擇，也會影響到地區(qū)市場的大小。如小食品的消費者會將其居住區(qū)域附近或者工作單位附近作為其有效的選擇區(qū)域，走出這些區(qū)域去購買這些小食品，往往是不值得的，有時節(jié)省下來的錢還抵不上交通費的成本。

但網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)的特殊性對前述傳統(tǒng)地區(qū)市場的界定方法產(chǎn)生了巨大的沖擊，使相關(guān)地區(qū)市場的界定變得更加復(fù)雜。這首先表現(xiàn)在互聯(lián)網(wǎng)對時空的超越上。網(wǎng)絡(luò)條件下市場復(fù)雜而且廣大，甚至可延及全球有網(wǎng)絡(luò)的所有地區(qū)，諸如網(wǎng)上廣告服務(wù)、網(wǎng)上音像制品銷售、網(wǎng)上個人空間服務(wù)、網(wǎng)上視聽節(jié)目服務(wù)等，幾乎是沒有邊界的。在不同國家、地區(qū)、城市注冊的網(wǎng)絡(luò)企業(yè)，可以在全世界范圍內(nèi)提供服務(wù)，銷售產(chǎn)品，他們之間的競爭沒有明確的地區(qū)劃分，從而使地區(qū)市場的界定面臨諸多困境。其次表現(xiàn)在新的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品、服務(wù)以及銷售方式對傳統(tǒng)地區(qū)市場界定范圍的突破。由于諸如社交網(wǎng)絡(luò)服務(wù)、即時通訊服務(wù)等實體市場中并不存在的一系列全新網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品與服務(wù)的發(fā)展，以及傳統(tǒng)實體市場中產(chǎn)品與服務(wù)的網(wǎng)上銷售等，地區(qū)市場界定所要面對的不再只是傳統(tǒng)實體產(chǎn)品或服務(wù)僅以傳統(tǒng)方式進行銷售這種單一情形，而且還要處理與網(wǎng)絡(luò)密切相關(guān)的以下兩種不同情況:

1．新的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或服務(wù)僅以網(wǎng)絡(luò)方式銷售時相關(guān)地區(qū)市場的界定

網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展催生了一系列網(wǎng)絡(luò)新產(chǎn)品和新服務(wù)，例如社交網(wǎng)絡(luò)服務(wù)、即時通訊服務(wù)、博客空間服務(wù)等。這類基于網(wǎng)絡(luò)虛擬性特點而運行的產(chǎn)品或服務(wù)，在實體市場中并無與之對應(yīng)的替代品，其市場競爭僅在網(wǎng)上展開，只存在于互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)之間。在此情況下，就界定相關(guān)地區(qū)市場而言，傳統(tǒng)意義上因地理空間帶來的各種交易障礙不復(fù)存在，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的交易活動不受地理條件、環(huán)境的限制或影響，沒有物流，也就談不上運輸成本，即使互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)彼此相隔距離非常之大，但對消費者來說，其也不會受到任何來自空間距離的影響，客觀上不存在可供消費者選擇的、可從實體市場中獲得產(chǎn)品的替代地理區(qū)域。

如何界定這類產(chǎn)品或服務(wù)的地區(qū)市場，觀點不一。有學(xué)者認(rèn)為，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)相關(guān)地區(qū)市場的范圍應(yīng)當(dāng)界定為互聯(lián)網(wǎng)本身，［1］也即將“整個互聯(lián)網(wǎng)”作為網(wǎng)絡(luò)企業(yè)的地區(qū)市場。但更多學(xué)者以及反壟斷執(zhí)法者則不同意這種觀點，他們認(rèn)為，這些產(chǎn)品或服務(wù)的交易依賴的是全球性互聯(lián)互通的網(wǎng)絡(luò)，認(rèn)定地區(qū)市場時當(dāng)然要考慮產(chǎn)品或服務(wù)是否可以延伸到全球范圍，但卻不能簡單地認(rèn)為所有網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或服務(wù)的相關(guān)地區(qū)市場都是全球性的。當(dāng)產(chǎn)品或服務(wù)的客戶群、支付手段等僅限于國內(nèi)時，即使該企業(yè)的網(wǎng)絡(luò)是在全球范圍內(nèi)鏈接，也不能將相關(guān)市場界定為全球。例如，A國公民雖然可以在B國某圖書網(wǎng)站注冊登記，獲取圖書信息，但如果其不能通過支付手段購買該網(wǎng)站的圖書或服務(wù)，那么該網(wǎng)站的相關(guān)市場就不包括A國。歐盟委員會在TPS一案②中指出，雖然TPS提供的收費電視服務(wù)中包括外國頻道的節(jié)目，但是其電視節(jié)目傳輸?shù)恼勁?、組織以及服務(wù)的提供，主要還是集中在法國范圍內(nèi)，廣播權(quán)的取得也是在法國國內(nèi)的級別上進行的，并且主要涉及的是法語區(qū)，因而，其相關(guān)地區(qū)市場應(yīng)該是法國而非全世界。

筆者認(rèn)為第二種觀點更具有合理性。也就是說，雖然互聯(lián)網(wǎng)沒有邊界，并以全球的互聯(lián)互通為主要特征，但并不意味著所有網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或服務(wù)的地區(qū)市場都是無國界或全球性的。相反，由于諸多因素的影響和限制，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的新產(chǎn)品或服務(wù)的地區(qū)市場會呈現(xiàn)多元性特征，既可能是全球性的，也可能是全國性的，還可以是國內(nèi)的某個區(qū)域。這些影響與限制因素主要有:(1)語言的差異;(2)使用習(xí)慣的不同;(3)文化與傳統(tǒng)的制約;(4)邊境管制措施的限制等。一般認(rèn)為，具體目標(biāo)群的定位對地區(qū)市場范圍的確定具有重要意義。例如，立足于某國的特定網(wǎng)絡(luò)運營系統(tǒng)，當(dāng)其面向全球提供服務(wù)時，其相關(guān)地區(qū)市場很可能被界定為全球性的;當(dāng)其面向全國提供服務(wù)時，其相關(guān)地區(qū)市場很可能被界定為全國性的;當(dāng)其僅為某特定地區(qū)的用戶提供服務(wù)時，則應(yīng)將該地區(qū)作為其相關(guān)市場。在美國有關(guān)社交網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的Live Universe訴My Space一案中，原告認(rèn)為My Space所經(jīng)營的業(yè)務(wù)是面向美國國內(nèi)提供服務(wù)的，主張其相關(guān)產(chǎn)品市場是“基于互聯(lián)網(wǎng)的社交網(wǎng)絡(luò)”，相關(guān)地區(qū)市場是“美國全境”而非全球。法院經(jīng)過大量的討論和研究，認(rèn)為應(yīng)將My Space的地區(qū)市場界定為美國的全國范圍，而不是整個互聯(lián)網(wǎng)，③支持了原告的主張，并于最后將My Space相關(guān)市場整體界定為“在美國區(qū)域內(nèi)的基于互聯(lián)網(wǎng)的社交網(wǎng)絡(luò)”。

2．現(xiàn)實市場中的產(chǎn)品或服務(wù)同時采用網(wǎng)絡(luò)與傳統(tǒng)實體市場兩種方式銷售時的相關(guān)市場的界定

互聯(lián)網(wǎng)基本可分為四個層次［2］:一是互聯(lián)網(wǎng)基礎(chǔ)設(shè)施層，又稱物理載體層，是虛擬網(wǎng)絡(luò)的物質(zhì)載體，主要包括個人電腦終端、服務(wù)器以及連接這些設(shè)備的光纖、電纜、路由器、無線發(fā)射器、接受器等;二是應(yīng)用基礎(chǔ)設(shè)施層，也即架構(gòu)互聯(lián)網(wǎng)的所有軟件的集合，諸如瀏覽器、數(shù)據(jù)庫、聊天工具、支付寶、操作系統(tǒng)等均屬此類范疇;三是電子媒介層，屬于網(wǎng)絡(luò)社區(qū)范疇，主要是以網(wǎng)站的方式為用戶提供特定咨詢或服務(wù)交流的平臺，如天涯論壇、人人網(wǎng)等資訊交流中介，淘寶網(wǎng)、阿里巴巴等服務(wù)交流中介等;四是互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)層，即基于電子媒介層進行商品和服務(wù)交易的買賣雙方的集合，如卓越亞馬遜網(wǎng)上書店和其對應(yīng)的買家，淘寶網(wǎng)上的買家與賣家等。網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中前述四個層次業(yè)務(wù)的廣泛性與復(fù)雜性，使得現(xiàn)實市場中的產(chǎn)品或服務(wù)，既可以通過網(wǎng)絡(luò)進行銷售，也可以通過傳統(tǒng)實體市場進行銷售;而網(wǎng)絡(luò)也是既可以銷售諸如計算機軟件等純粹網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或服務(wù)，也可銷售傳統(tǒng)實體市場中的產(chǎn)品和服務(wù)。當(dāng)某種產(chǎn)品或服務(wù)同時在網(wǎng)絡(luò)市場和實體市場上銷售時，如何界定其相關(guān)地區(qū)市場成了一個重要的難題，是將網(wǎng)絡(luò)銷售和實體市場銷售界定為同一市場，還是區(qū)分為不同市場，直接影響到相關(guān)市場的大小以及對市場支配地位的認(rèn)定。例如，美國的某類圖書在通過書店銷售的同時，也通過網(wǎng)絡(luò)進行銷售，如果美國有10%的圖書通過網(wǎng)絡(luò)銷售，當(dāng)將網(wǎng)絡(luò)市場看作是包括實體市場在內(nèi)的圖書市場的一部分時，那么特定網(wǎng)絡(luò)銷售商所占市場份額會很小，比如亞馬遜網(wǎng)上書店僅占美國圖書市場的6．5%的市場份額，談不上市場支配地位。但是，如果將網(wǎng)絡(luò)銷售認(rèn)定為一個單獨的市場，那么亞馬遜網(wǎng)上書店則在網(wǎng)絡(luò)圖書銷售中占有65%的市場份額，從這一份額看它很有可能具有市場支配地位。［3］

筆者認(rèn)為，當(dāng)產(chǎn)品或服務(wù)既在網(wǎng)絡(luò)上銷售又在傳統(tǒng)實體市場上銷售時，將二者認(rèn)定為同一個市場更具有合理性。這是因為，此時網(wǎng)絡(luò)銷售的產(chǎn)品或服務(wù)與實體市場中銷售的產(chǎn)品或服務(wù)之間是可能存在競爭的。一方面，消費者同時擁有網(wǎng)上購買與實體市場購買兩種選擇，也即購買的途徑與方式不是唯一的，而是具有可替代性的;另一方面，網(wǎng)絡(luò)銷售企業(yè)要面臨來自傳統(tǒng)實體市場銷售者的競爭，實體市場的經(jīng)營者也要面臨來自網(wǎng)絡(luò)市場的競爭。當(dāng)然，這并不排除在某些特殊情況下，根據(jù)產(chǎn)品或服務(wù)的類型、性質(zhì)、支付方式、交易習(xí)慣、銷售方式等多種因素的綜合分析，確認(rèn)將網(wǎng)絡(luò)市場作為一個獨立市場更為科學(xué)、合理時，將網(wǎng)絡(luò)市場與實體市場區(qū)分為兩個不同的市場進行界定。同時，在將同時采用網(wǎng)絡(luò)銷售與實體市場銷售作為同一市場看待的情況下，相關(guān)市場界定時需要考慮的因素也要相應(yīng)地兼顧到兩個方面:一是傳統(tǒng)地區(qū)市場界定中涉及的運輸成本、潛在競爭、產(chǎn)品差別、商品或服務(wù)覆蓋的地域范圍、產(chǎn)品或服務(wù)的特性以及消費者在不同銷售方式之間的有效選擇等;二是互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的客戶群、支付方式、覆蓋范圍、倉儲布局、物流成本等。

(二)傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)中的“假定壟斷者測試法”在網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中面臨挑戰(zhàn)

“假定壟斷者測試法”是反壟斷法中用以界定相關(guān)市場的一種分析方法，主要是通過分析價格變動過程中商品或地域的替代關(guān)系，來確定相關(guān)市場的范圍。其基本思路是:當(dāng)某商品的價格提高時，觀察以下兩個因素:一是消費者是否會轉(zhuǎn)向其他替代商品;二是其他生產(chǎn)商是否會提供這種商品。如果消費者、供應(yīng)商對該漲價沒有反映或反映很小，表明該商品沒有替代性或替代性很弱。此時，假定壟斷者在有利可圖的情況下，能夠?qū)r格維持在高于市場競爭水平的最小商品集合，構(gòu)成相關(guān)商品市場;能夠?qū)r格維持在高于市場競爭水平的最小地理范圍，構(gòu)成該商品的地區(qū)市場，并在二者的基礎(chǔ)上確定相關(guān)市場。相反，如果消費者、供應(yīng)商對該漲價反映敏感，漲價引起需求者轉(zhuǎn)向具有緊密替代關(guān)系的其他商品或地域，從而使假定壟斷者無利可圖，那么這種替代性關(guān)系表明市場上存在著有效的競爭，此時，該商品或地域的替代者則應(yīng)被劃入反壟斷法意義上的相關(guān)市場。

“假定壟斷者測試法”作為在經(jīng)營者市場范圍不清晰或不確定時用以界定相關(guān)市場的一種分析方法，為各國反壟斷法所普遍采用。在歐美反壟斷實踐中，“假定壟斷者測試法”又被表述為“Small but Significant Not－transitory Increase in Price”，簡稱SSNIP標(biāo)準(zhǔn)，也即“小幅持久明顯提價標(biāo)準(zhǔn)”。［4］P120依據(jù)此種測試法，在界定相關(guān)市場時，應(yīng)考慮一個數(shù)額不大(一般為5%～10%)但很重要且非暫時性(一般為1年)的漲價，透過一定產(chǎn)品和地域內(nèi)的一個數(shù)目不大但長期性的相對價格上漲的反應(yīng)，分析當(dāng)事人的客戶是否愿意轉(zhuǎn)向購買可以得到的替代品，或者轉(zhuǎn)向其他地區(qū)的供應(yīng)者。由于漲價會減少銷售數(shù)額，在替代程度足以大到使?jié)q價行為無利可圖的情況下，這些替代產(chǎn)品或擴大了的地域應(yīng)包括到相關(guān)市場之中。［5］P46我國《關(guān)于相關(guān)市場界定的指南》將其基本含義表述為:“借助經(jīng)濟學(xué)工具分析所獲得的相關(guān)數(shù)據(jù)，確定假定壟斷者可以將價格維持在高于競爭價格水平的最小商品集合和地域范圍，從而界定相關(guān)市場?！雹懿浑y看出，“假定壟斷者測試法”是以價格理論為基礎(chǔ)，以價格因素為主要考量對象的，通過價格上漲產(chǎn)生的市場反應(yīng)來確定相關(guān)市場的范圍。

但在網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中，這種以價格為中心的測試方法遇到挑戰(zhàn)，難以有效發(fā)揮作用。這是因為，網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中普遍存在的網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)、用戶鎖定等現(xiàn)象，使消費者對價格不再像在傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)中那么敏感，價格因素對網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中企業(yè)市場支配地位的影響力也隨之下降。當(dāng)網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中的某一產(chǎn)品抓住了先進入市場的機遇，或者采用廣告、促銷等措施獲得了快速發(fā)展，形成了主流產(chǎn)品，其一旦被消費者認(rèn)可，網(wǎng)絡(luò)的正反饋效應(yīng)就會使該產(chǎn)品的市場占有率短期內(nèi)迅速擴大，消費者數(shù)量急劇增加。同時，這些眾多的消費者為充分使用該產(chǎn)品，還會以此為平臺持續(xù)購買與其兼容的互補品。當(dāng)消費者既支付了產(chǎn)品本身的成本，又支付了學(xué)習(xí)成本掌握了使用該產(chǎn)品方法之后，網(wǎng)絡(luò)的用戶鎖定現(xiàn)象便會發(fā)生，于是會出現(xiàn)兩種情況:一是即使市場上出現(xiàn)了價格更低的產(chǎn)品，由于消費者已為現(xiàn)有產(chǎn)品支付了購買與學(xué)習(xí)雙重成本，很難再投入額外的成本去購買雖然是相對價格更低的替代品，更何況用戶也不愿選擇尚未被廣泛應(yīng)用的新產(chǎn)品。二是即使消費者現(xiàn)用的主流產(chǎn)品的價格在一定時期內(nèi)有所提高，哪怕達到“假定壟斷者測試法”所要求的5%～10%這樣的幅度，消費者也未必會放棄現(xiàn)有產(chǎn)品而另做其他選擇。一個不爭的事實是，即使Windows的價格提升5%～10%，而Linux是完全免費的，也未必有很多用戶棄Windows而選擇Linux。在此情況下，進行網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)的相關(guān)市場界定，再使用以價格為核心要素的“假設(shè)壟斷者測試法”顯然難以奏效。

(三)反映網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)特點的新方法在相關(guān)市場界定實踐中得以嘗試

“假定壟斷者測試法”在傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)的相關(guān)市場界定實踐中扮演重要角色，“在很多國家，SSNIP標(biāo)準(zhǔn)成為市場界定的同義語”。［4］P121因此，當(dāng)其在網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中的適用備受質(zhì)疑時，探尋新的相關(guān)市場界定方法成為業(yè)界、學(xué)界關(guān)注的重點。那么，究竟采用什么方法才能科學(xué)、合理地界定網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中的相關(guān)市場呢?應(yīng)當(dāng)說在全球范圍內(nèi)尚是一個處于探索中的問題。反壟斷法實踐中以下幾種新方法的嘗試，可為我們解決網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中相關(guān)市場界定問題提供有益的參考。

1．盈利模式測試法

歐盟委員會已在實踐中嘗試采用新的“盈利模式測試法”來確定相關(guān)市場，［6］P98該種方法以收費主體與對象為依據(jù)，將網(wǎng)絡(luò)交易模式區(qū)分為三種不同的市場:一是為用戶提供網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)的市場，該市場的特點是網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)商向用戶收費;二是網(wǎng)絡(luò)廣告服務(wù)市場，其特點是網(wǎng)站向廣告投放者收費;三是有償網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容服務(wù)市場，該市場的特點是網(wǎng)站向信息服務(wù)訂閱者收費。在相關(guān)市場認(rèn)定中以不同交易主體的“盈利模式”為標(biāo)準(zhǔn)進行分析，凡“盈利模式”具有可替代性者屬于同一市場，而無需考慮特定信息產(chǎn)品的具體技術(shù)特征與專業(yè)知識情況。［7］“盈利模式”測試法有利于使反壟斷執(zhí)法機構(gòu)的相關(guān)市場認(rèn)定，從網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中極其復(fù)雜的技術(shù)問題中解脫出來，具有高效、實用的特點。［7］例如，當(dāng)我們用傳統(tǒng)的方法來界定谷歌、百度搜索引擎產(chǎn)品市場時，執(zhí)法機構(gòu)必須要了解和掌握有關(guān)搜索引擎產(chǎn)品的專業(yè)知識、原理與特性等，要比較兩種搜索引擎產(chǎn)品的技術(shù)特征，并運用經(jīng)濟學(xué)分析方法與計算方法來測度兩種產(chǎn)品是否具有替代性，從而確定二者是否屬于同一相關(guān)市場。但當(dāng)運用“盈利模式測試法”時，問題就簡單多了。因為，事實上使用該兩種搜索引擎的用戶，并不是市場意義上的消費者，他們的使用是完全免費的。而搜索引擎的盈利主要是靠在其網(wǎng)絡(luò)上刊登用戶的廣告來實現(xiàn)的。故反壟斷執(zhí)法機關(guān)只要認(rèn)定谷歌、百度的廣告服務(wù)是否具有替代性，即可界定出兩種搜索引擎的相關(guān)市場。［8］P394

歐盟委員會在Home Benelux一案中指出:因特網(wǎng)接入、因特網(wǎng)廣告、因特網(wǎng)付費內(nèi)容提供是三個獨立的市場，因為這些商業(yè)活動的“盈利模式”是不同的。其中，因特網(wǎng)接入服務(wù)由購買者向接入服務(wù)提供商付費;發(fā)布廣告由廣告商向網(wǎng)站提供商付費;網(wǎng)絡(luò)付費內(nèi)容由購買者向內(nèi)容提供商付費。三種不同的盈利模式形成了三個獨立的市場。⑤在TPS一案中，歐盟委員會認(rèn)為:由于免費電視的交易關(guān)系主要發(fā)生在節(jié)目播放商與廣告商之間，也即電視提供者以廣告收入為盈利方式;收費電視的交易關(guān)系主要發(fā)生于節(jié)目播放商與電視觀眾之間，也即電視提供者以節(jié)目收視費為盈利模式。因此，免費電視市場與收費電視市場的競爭條件是不同的，因而屬于不同的相關(guān)市場。歐盟委員會進一步指出，不能將收費電視進一步細(xì)分為模擬收費電視和數(shù)字收費電視，這不僅因為數(shù)字收費電視只是模擬收費電視的發(fā)展技術(shù)，在可以預(yù)見的將來，其將取代模擬電視，二者在營銷、用戶管理、節(jié)目選擇等方面具有相同特征，而且更重要的是，它們都是以用戶支付收視費為盈利方式的電視接入系統(tǒng)，也即相同的盈利方式使二者同歸于一個相關(guān)市場。⑥

2．產(chǎn)品性能測試法

在網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中，技術(shù)更新速度的快捷使信息產(chǎn)品的品質(zhì)與性能要素較價格要素顯得更加重要。從操作系統(tǒng)市場中產(chǎn)品的頻繁更新?lián)Q代特點可以看出，信息產(chǎn)品的生產(chǎn)者在品質(zhì)上的競爭要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于他們在價格上的競爭，短期內(nèi)價格變化對這類產(chǎn)品的需求影響很小，有些情況下甚至沒有任何影響。但產(chǎn)品性能的每一次改變都會使消費者很快地棄舊擇新，產(chǎn)品需求狀況會顯著變化。基于此，采取不以價格而以產(chǎn)品性能為標(biāo)準(zhǔn)的測試方法來界定相關(guān)市場不失為一種有意義的嘗試。主張“產(chǎn)品性能測試法”的學(xué)者強調(diào)，應(yīng)通過分析產(chǎn)品性能的改變所引起的產(chǎn)品替代性后果來測試相關(guān)市場。其將信息產(chǎn)品關(guān)鍵性能特征的25%作為一個“量”的標(biāo)準(zhǔn)，即分析當(dāng)產(chǎn)品性能提高25%時能否吸引到足夠的消費者，當(dāng)產(chǎn)品的性能降低25%時，消費者是否會選擇其他產(chǎn)品。如果這些條件成立，則替代品就應(yīng)劃入相關(guān)市場中。這就意味著，如果一個產(chǎn)品性能的提高能夠?qū)е缕渑c另外的產(chǎn)品相替代，那么，即使產(chǎn)品基于兩個相互排斥的技術(shù)也應(yīng)該界定成一個相關(guān)產(chǎn)品市場。⑦該種方法的應(yīng)用必須以產(chǎn)品的關(guān)鍵性能特征為基礎(chǔ)，對于網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中產(chǎn)品的關(guān)鍵性能特征相對穩(wěn)定，而且性能變化能夠被較為準(zhǔn)確地進行量化的領(lǐng)域具有特別重要的意義。使用這種方法的難點在于如何準(zhǔn)確、合理地確定產(chǎn)品的“關(guān)鍵性特征”，因為不僅“關(guān)鍵性特征”本身是一個具有高度伸縮性的概念，而且產(chǎn)品的有些特征與功能本身是難以量化的。解決這一問題，需要建立與之相適應(yīng)的產(chǎn)品“關(guān)鍵性特征”評估機制。

3．銷售方式測試法

“銷售方式測試法”是歐盟委員會在反壟斷法實踐中針對網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)所遇到的新問題而嘗試采用的相關(guān)市場界定方法。其基本含義為:與網(wǎng)絡(luò)特性密切相關(guān)的一些新型銷售方式，能夠更好地適應(yīng)消費者的滿足度或消費偏好，具有傳統(tǒng)銷售方式不可替代的益處與優(yōu)勢，因而其本身可構(gòu)成一個獨立的相關(guān)市場。該種方式在書籍、音像制品以及其他文化制品的新型銷售模式類案件中的相關(guān)產(chǎn)品市場認(rèn)定中具有特別重要的意義。

歐盟委員會在一系列有關(guān)媒體的案件中嘗試“銷售方式測試法”的運用。例如，在Bertlesmann/Mondadori一案中，⑧從事網(wǎng)絡(luò)圖書銷售的Bertlesmann公司辯稱，其通過網(wǎng)絡(luò)所采用的“會員制”書籍銷售方式，在三年前具有獨特的優(yōu)勢，能給消費者帶來特別的購書優(yōu)惠，但現(xiàn)在實體市場中的書店以及其他傳統(tǒng)書商也能提供類似的優(yōu)惠，使其“會員制”銷售模式不再享有優(yōu)勢，面臨很強的市場競爭，因此，應(yīng)將整個圖書市場界定為相關(guān)產(chǎn)品市場。然而，歐盟委員會所關(guān)注的并不是這類能被傳統(tǒng)市場類似銷售方式替代的“會員制”，而是將考察重點集中在Bertlesmann所采取的與網(wǎng)絡(luò)特性密切相關(guān)而實體市場難以替代的新型銷售方式——“遠(yuǎn)程銷售”方式上。歐盟委員會認(rèn)為，Bertlesmann通過網(wǎng)絡(luò)所采取的實際是一種“遠(yuǎn)程銷售”方式，這種方式可能包括郵購、網(wǎng)絡(luò)銷售和圖書俱樂部等。它與傳統(tǒng)書店面對面的店鋪銷售具有顯著差別?！斑h(yuǎn)程銷售”允許消費者舒服而不受約束地呆在家中，從書單上自由挑選所喜歡的書籍，讓書商送書上門，如果不中意還可將書退回，免去了浪費時間、精力前往書店的奔波之苦，這種“家庭購物”樂趣是不可取代的，［7］它能夠在更大程度上適應(yīng)消費者的需要，具有傳統(tǒng)實體市場銷售方式不可替代的功能，應(yīng)被界定為一個獨立的市場。歐盟委員會在多個案件中都認(rèn)為，雖然在網(wǎng)上交易是普通市場還是特定市場尚沒有定論，但仍然有理由認(rèn)為遠(yuǎn)距離銷售可以使消費者更為方便地獲取產(chǎn)品，因而可以構(gòu)成一個獨特的相關(guān)產(chǎn)品市場。

二、網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中市場份額認(rèn)定方面的新問題

市場份額是指特定企業(yè)的總產(chǎn)量、銷售量或者生產(chǎn)能力在特定相關(guān)市場中所占的比例，又稱市場占有率。企業(yè)市場份額是企業(yè)經(jīng)濟實力和市場競爭力的客觀反映，大的市場份額會使企業(yè)獲得市場力量，市場份額越大，企業(yè)進行交易的獨立性、影響和制約其他經(jīng)營者的能力就越強，獲取或濫用市場支配地位的可能性就越大。因此，許多國家和地區(qū)的反壟斷法將企業(yè)的市場份額作為評價、認(rèn)定企業(yè)是否取得市場支配地位的重要標(biāo)準(zhǔn)。

在美國，對市場支配地位的界定標(biāo)準(zhǔn)在成文的反壟斷法中并無明確規(guī)定，有關(guān)規(guī)則是由判例確立起來的。從適用《謝爾曼法》所形成的判決可以看出，法院將“市場份額”作為認(rèn)定企業(yè)是否具有獨占力量的重要標(biāo)準(zhǔn)，在考察某個企業(yè)在相關(guān)市場上的市場力量或壟斷力時，法院首先要看它占有的市場份額，非常高的市場份額本身就很有可能成為認(rèn)定企業(yè)具有市場支配地位的決定性依據(jù)。在有些案例中，法院甚至以市場份額的高低作為確定企業(yè)是否擁有壟斷力的唯一標(biāo)準(zhǔn)。如在1945年的“美國鋁公司案”中，法官認(rèn)為，90%的市場份額足以構(gòu)成壟斷，60%的市場份額是否構(gòu)成壟斷有疑問，而33%的市場份額不足以構(gòu)成壟斷。在1979年的“柯達公司案”中，法院認(rèn)為，柯達公司在不同的市場上分別擁有95%和60%的市場份額，其對相關(guān)市場的控制業(yè)已明顯地達到了壟斷的程度。

英國1973年的《公平交易法》規(guī)定了包括商品、服務(wù)、出口三種類型的“獨占狀態(tài)”。其中，針對商品獨占狀態(tài)的表現(xiàn)形式之一——規(guī)?；蛘呓Y(jié)構(gòu)獨占狀態(tài)的構(gòu)成作出了下述規(guī)定:規(guī)模或者結(jié)構(gòu)狀態(tài)包括兩種情形，一是同一當(dāng)事人在英國市場上供應(yīng)某種商品的份額達到25%時，就存在規(guī)?；蛘呓Y(jié)構(gòu)獨占狀態(tài);二是供應(yīng)某種商品的25%的市場份額是由“聯(lián)為一體的法人組織”提供的，也構(gòu)成獨占狀態(tài)?？梢?，這種特定的獨占狀態(tài)，完全是根據(jù)市場份額來確定的。

在歐盟競爭法中，作為競爭法執(zhí)行機關(guān)的歐洲法院也是非常倚重市場份額的。歐洲法院曾在1979年的“Hoffman－La Roche案”中，就市場支配地位的界定標(biāo)準(zhǔn)作出說明，認(rèn)為支配地位的存在可以取決于多種因素，這些因素分開以后并不必然具有決定作用，但其中一個重要的因素就是具有大的市場份額。非常大的市場份額可以作出企業(yè)具有市場支配地位的推定，市場份額越大，推定的程度越高，在長時間內(nèi)擁有非常大的市場份額的企業(yè)通常被認(rèn)為具有支配地位。

關(guān)于市場份額具體達到多高時會被認(rèn)定具有市場支配地位，不同國家的反壟斷法規(guī)定不一，同一國家在經(jīng)濟發(fā)展的不同階段，法律對市場份額的要求或規(guī)定也有差異，但其中的共性還是顯而易見的。一般來講，如果企業(yè)的市場份額超過70%，其市場支配地位是明顯的;如果企業(yè)的市場份額不足30%，一般不具有市場支配地位;如果企業(yè)的市場份額在30%～70%之間，必須考慮其他能夠進一步說明企業(yè)競爭地位的因素，也即需將市場份額與影響企業(yè)實力的其他因素結(jié)合起來，綜合確定企業(yè)的市場支配地位。然而，在網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中，由于技術(shù)創(chuàng)新速度快，市場的動態(tài)性強，網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)與消費者鎖定對市場影響突出等，引發(fā)了市場份額認(rèn)定方面的以下新問題。

(一)傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)中市場份額的計算方法在網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中需要重新調(diào)整

由于市場份額在很大程度上決定了獨占力量的存在，因此，在反壟斷案件的處理過程中，確定涉嫌企業(yè)市場份額的準(zhǔn)確數(shù)字并分析其與企業(yè)市場支配地位的關(guān)系是非常關(guān)鍵的。一般來說，確定市場份額的方法是:某企業(yè)在相關(guān)市場上的銷售額，除以該市場的總銷售額，再乘以百分之百，以此方法計算所得出的百分比，即為該企業(yè)的市場份額。其計算公式是:

該計算方法有兩點需要說明:(1)這里的市場份額是以“銷售額”為基礎(chǔ)予以計算的。這是因為，市場銷售額表明企業(yè)在特定時間內(nèi)所實現(xiàn)的價值，而不包括其庫存產(chǎn)品的價值，能夠客觀地說明企業(yè)與市場的關(guān)系，特別是能夠較好地體現(xiàn)出企業(yè)產(chǎn)品在價格、質(zhì)量、品種等方面適應(yīng)市場的情況，進而客觀地反映出企業(yè)的競爭實力。(2)這里特定企業(yè)的銷售額是其特定時間內(nèi)所有銷售活動的累計銷售額，這種累計計算有利于系統(tǒng)反映企業(yè)在一定時間內(nèi)的整體銷售情況。

但在網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中，網(wǎng)絡(luò)運行的規(guī)律及信息產(chǎn)品自身的特殊性使前述計算方法遇到了一系列新問題，從而使針對該計算方法的調(diào)整問題受到關(guān)注。

1．市場份額的計算對象——由銷售額調(diào)整為銷售數(shù)量

網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中，由于網(wǎng)絡(luò)正反饋效應(yīng)的客觀存在，使得信息產(chǎn)品銷售的數(shù)量遠(yuǎn)比以貨幣形式表現(xiàn)出來的銷售額在認(rèn)定企業(yè)市場支配地位時更具有價值和意義。這是因為，網(wǎng)絡(luò)市場中的用戶更傾向于使用銷售量大的產(chǎn)品而不是銷售額高的產(chǎn)品，與之相適應(yīng)，企業(yè)則主要依靠產(chǎn)品的銷售數(shù)量、使用人群數(shù)量來吸引顧客以爭取壟斷地位的。產(chǎn)品銷售數(shù)量越多，消費者群體越大，越有更多的新用戶愿意加入該產(chǎn)品的消費行列，而消費者對該產(chǎn)品的認(rèn)可度越高，就越容易產(chǎn)生用戶鎖定效應(yīng)。同時，網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品的邊際成本幾乎為零，每增加一單位產(chǎn)品，其所支付的生產(chǎn)成本很小，甚至可以忽略不計，以銷售額為計算對象來確定市場份額，不具有什么實際意義。基于此，可嘗試將網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中市場份額的計算方法由以銷售額為計算對象調(diào)整為以銷售數(shù)量為計算對象，計算公式也相應(yīng)地調(diào)整為:

2．市場份額的計算范圍——由累計計算調(diào)整為剝離安裝基礎(chǔ)

網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中，特定信息產(chǎn)品生存與發(fā)展的基本市場環(huán)境是必須先期獲得一定數(shù)量的預(yù)定用戶以促進正反饋的形成，這被稱為用戶安裝基礎(chǔ)。當(dāng)企業(yè)推出新產(chǎn)品時，其首先面臨的競爭產(chǎn)品就是自己早期獲得的安裝基礎(chǔ)，也就是要讓使用舊版本產(chǎn)品的用戶轉(zhuǎn)移到新版本產(chǎn)品上來。面對新產(chǎn)品，安裝基礎(chǔ)中愿意改用新版本的用戶成為新產(chǎn)品用戶，而不愿意改用新版本的用戶仍以安裝基礎(chǔ)的方式存在，其并不屬于新產(chǎn)品的市場份額范疇。在此情況下，如果仍按傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)中的累計計算方法，將安裝基礎(chǔ)累計計入新產(chǎn)品的市場份額顯然是不可取的。一個較為合理的調(diào)整方案是，將安裝基礎(chǔ)與新產(chǎn)品用戶進行區(qū)分，在計算新產(chǎn)品的市場份額時，剝離安裝基礎(chǔ)，僅以新產(chǎn)品的銷售量來計算市場份額。

(二)傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)中市場份額及其數(shù)值功能在網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中需要重新評估

在傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)中，市場份額在壟斷力認(rèn)定中的重要地位與關(guān)鍵性作用是顯而易見的。一般而言，企業(yè)在相關(guān)市場上的市場份額數(shù)值越大，其所具有的市場支配能力或者是行使市場力量的可能性就越大。有時如果企業(yè)市場份額較大或者達到一定的程度，單憑此一項即有可能認(rèn)定其在市場上具有支配地位。但在網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中，技術(shù)產(chǎn)品高度復(fù)雜，產(chǎn)業(yè)升級換代極為迅速，科研開發(fā)投入大且風(fēng)險高，市場范圍在網(wǎng)絡(luò)條件下極為廣泛，網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)與用戶鎖定對市場影響突出。這一切使得市場份額對壟斷力的影響與傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)有了重大不同，集中表現(xiàn)為市場份額及其數(shù)值的大小不再是影響市場支配力的最主要因素，從以下兩方面說明:

1．網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中大的市場份額難以真正代表企業(yè)的市場支配能力

網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中，市場競爭集中體現(xiàn)為知識與技術(shù)的創(chuàng)新競爭。由于新技術(shù)、新工藝層出不窮，因而，“市場轉(zhuǎn)移的速度”大大加快，［9］市場份額及其對企業(yè)競爭力的影響已不像從前那樣確定和穩(wěn)固。比如，在20世紀(jì)，洛克菲勒經(jīng)營者依靠所掌握的石油、鋼鐵等自然資源優(yōu)勢就可以坐享幾代人的經(jīng)濟統(tǒng)治，直到最后被依法解散。而在21世紀(jì)，微軟的壟斷卻來自其在信息技術(shù)上的領(lǐng)先地位，與物質(zhì)資源的壟斷相比，這種技術(shù)壟斷是不穩(wěn)定的，隨時可能有潛在的競爭者開發(fā)出更為先進的技術(shù)投放市場，一旦新技術(shù)被市場承認(rèn)，原先的壟斷者就會很快失去大量的市場份額，甚至喪失技術(shù)優(yōu)勢。正如比爾·蓋茨所說:“新技術(shù)領(lǐng)域從不缺乏新技術(shù)對已有技術(shù)的挑戰(zhàn)，有力的潛在競爭者如IBM、SUN每年投入數(shù)億美元開發(fā)新軟件以求替代Windows，一旦我們增加價格，怠于創(chuàng)新或者不能開發(fā)出符合顧客需要的功能，我們很快就會失去市場份額?！保?］上個世紀(jì)七八十年代，IBM公司因在計算機市場上占絕對優(yōu)勢的市場份額，也曾引發(fā)了美國競爭法執(zhí)法機構(gòu)對其的反壟斷指控，但10年之后，隨著戴爾、惠普等新的競爭者的加入，IBM的市場份額則不斷下降，致使反壟斷訴訟成為不必要。事實上，受技術(shù)快速創(chuàng)新的影響，網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中壟斷企業(yè)的產(chǎn)品即使占有再大的市場份額，也都有可能是暫時的，難以真正代表企業(yè)的市場支配能力也未必會危害競爭。

2．網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中小的市場份額未必真的表明企業(yè)不會形成壟斷

網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中企業(yè)的市場份額數(shù)值即使不很大，特別是依照剝離安裝基礎(chǔ)，只計算新產(chǎn)品的方法來計算時，市場份額的數(shù)值會相對較小，但并不代表企業(yè)對市場的影響力一定會弱。這是因為在網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中，網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)、用戶鎖定、產(chǎn)品兼容特點等對市場所產(chǎn)生的影響力更大，市場份額已不再是影響市場支配力最主要的因素。一個企業(yè)占有的市場份額較大，但該市場中的網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)、用戶鎖定等較弱，其未必具有排除或限制競爭的能力;相反，一個企業(yè)占用的市場份額有限，但該市場中的網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)、用戶鎖定很強，或者該企業(yè)控制著該主流產(chǎn)品的應(yīng)用軟件、互補品的兼容方向等，那么，其就很有可能對市場產(chǎn)生控制力量。

三、網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中市場進入壁壘方面的新問題

市場進入壁壘是指產(chǎn)業(yè)內(nèi)已有企業(yè)對進入或正在進入該產(chǎn)業(yè)的新企業(yè)所擁有的優(yōu)勢，或者說是新企業(yè)在進入該產(chǎn)業(yè)時所遇到的不利因素或限制。按照貝恩關(guān)于市場進入壁壘的定義，它是指“允許市場上在位企業(yè)賺取超正常利潤，而不受威脅的一切因素?！保?0］P137由于市場容量和生產(chǎn)資源是有限的，新企業(yè)只要進入某一產(chǎn)業(yè)，就意味著要與該產(chǎn)業(yè)內(nèi)的原有企業(yè)展開爭奪市場和資源的競爭。市場進入壁壘的大小，反映了新企業(yè)在進入該產(chǎn)業(yè)過程中所遇到困難的大小。如果某產(chǎn)業(yè)的進入壁壘大，一般新企業(yè)進入的困難就大，相對而言，該產(chǎn)業(yè)的壟斷程度就高，競爭程度就弱。因此，進入壁壘是影響市場壟斷與競爭關(guān)系、反映市場結(jié)構(gòu)狀況的一個重要因素。

進入壁壘的形成因素大體有四:一是規(guī)模經(jīng)濟造成的進入壁壘。新企業(yè)在進入某一產(chǎn)業(yè)的初期，一般難以充分享受規(guī)模經(jīng)營所帶來的經(jīng)濟性，相對于產(chǎn)業(yè)內(nèi)已有的企業(yè)，其生產(chǎn)成本必然較高，從而形成規(guī)模經(jīng)濟壁壘。二是由費用造成的進入壁壘。新企業(yè)開建時需要籌集巨額資金并支付使用這些資金的費用，需要花費大的代價購進技術(shù)專利和訣竅，需要花費更多的推銷費用等。三是由產(chǎn)品差別化形成的進入壁壘。由于新生企業(yè)的產(chǎn)品在市場上被認(rèn)知的程度不同，買者對老企業(yè)產(chǎn)品的偏好程度往往高于新企業(yè)的產(chǎn)品，以致引起新企業(yè)產(chǎn)品進入市場的困難。四是政策和法律、法規(guī)所形成的進入壁壘。國家對新企業(yè)的行政管理及法律法規(guī)對新企業(yè)行為的某種約束，也會形成新企業(yè)進入的障礙，如某些企業(yè)的開業(yè)需獲批準(zhǔn)或需要法定最低資本金等。

在反壟斷法實踐中，市場進入壁壘對認(rèn)定市場支配地位的意義表現(xiàn)為:在沒有進入壁壘或進入壁壘較小的情況下，一個具有市場優(yōu)勢的企業(yè)，面對市場潛在進入者隨時進入市場的競爭壓力，尚難以通過確定超競爭價格或窒息革新等方式來危害市場，反壟斷法就沒有必要來干預(yù)或控制此種具有市場優(yōu)勢的企業(yè)，因而不認(rèn)為其具有市場支配地位。但在進入市場壁壘較大時，具有市場優(yōu)勢的企業(yè)則會因其對市場造成反競爭影響的可能性增加而被認(rèn)為具有市場支配地位，并予以法律監(jiān)督。

但在網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中，傳統(tǒng)市場進入壁壘相對減弱，而新型市場進入壁壘則日益增強。阻礙市場進入的因素從兩個方面發(fā)生變化:一是原有的一些影響市場進入因素已經(jīng)無關(guān)緊要。例如，企業(yè)進入市場時所需要的巨額資本投入構(gòu)成傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)中潛在競爭者進入市場的重要壁壘。但網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品的成本主要表現(xiàn)為技術(shù)研發(fā)成本，產(chǎn)品一旦被開發(fā)出來之后，大規(guī)模生產(chǎn)的成本相對較低，企業(yè)進入市場對資本的要求不高，因此網(wǎng)絡(luò)市場中資本不再是阻礙經(jīng)營者進入市場的主要障礙。二是與網(wǎng)絡(luò)特點相聯(lián)系的網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)、鎖入效應(yīng)、知識產(chǎn)權(quán)、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)等，構(gòu)成網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中市場進入的新壁壘。

(一)網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)對市場進入的阻礙

網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)對市場進入的阻礙源自其市場上所形成的正反饋循環(huán)。當(dāng)某種具有網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)的產(chǎn)品剛剛投入市場時，由于用戶會受到種種不利因素的影響和制約，市場容量的增長相對較慢，大多數(shù)情況下是技術(shù)愛好者和高收入者等對價格不敏感的人群首先進入。然后，隨著用戶的增加，網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)將開始顯現(xiàn)，越來越多的人會從效益和利益示范中發(fā)現(xiàn)、認(rèn)可該產(chǎn)品對自己的重要意義，去選擇購買這種產(chǎn)品，當(dāng)用戶數(shù)量達到某個臨界容量后，該產(chǎn)品將正式進入大眾市場，開始進入超常發(fā)展階段，從而形成巨大的產(chǎn)品市場優(yōu)勢。與之相反，如果一種產(chǎn)品未得到用戶認(rèn)可，在網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)存在的情況下，其他的消費者就不會購買這種產(chǎn)品，從而形成惡性循環(huán)。這種網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)發(fā)揮作用的結(jié)果會導(dǎo)致市場向某一種產(chǎn)品系統(tǒng)集中從而形成寡占或壟斷的市場結(jié)構(gòu)。以電腦軟件業(yè)為例，一個已有大量用戶的操作系統(tǒng)如Windows，會增加對消費者的吸引力，因為消費者能夠形成穩(wěn)定預(yù)期，即認(rèn)為這種操作系統(tǒng)可能會有較好的升級和售后服務(wù)。同時，由于其他應(yīng)用軟件的研發(fā)企業(yè)受到該操作系統(tǒng)已有消費群的吸引，也愿意研發(fā)出更多的與此相兼容的應(yīng)用軟件，更增加了該操作系統(tǒng)的價值。這樣，消費者從中獲得的利益越大，就越吸引其他消費者加入其中，消費群越來越大。由于軟件的邊際成本較低，因此，不存在傳統(tǒng)經(jīng)濟學(xué)中的邊際成本超過邊際收益的生產(chǎn)臨界點問題，［11］P162企業(yè)可無限量地增產(chǎn)以擴大市場占有率。于是，一個擁有大量使用者的龐大系統(tǒng)將會比小系統(tǒng)更迅速地成長，強者越來越強，弱者越來越弱。競爭的結(jié)果通常只有幾個甚至是一個勝利者，一旦一種產(chǎn)品系統(tǒng)在市場上占有主導(dǎo)地位之后，其他潛在的競爭者就很難進入該市場。

(二)鎖入效應(yīng)對市場進入的阻礙

“鎖入效應(yīng)”(Lock－in Effect)是指在具有“規(guī)模經(jīng)濟效應(yīng)”⑨(Scale Economies Effect)或“收益遞增效應(yīng)”⑩(Increasing Returns Effect)的社會生產(chǎn)過程中，市場上的經(jīng)營者都不得不追隨“主流”，因為拋開已經(jīng)確立的、構(gòu)成系統(tǒng)外部效應(yīng)?(Externalities)的現(xiàn)有技術(shù)環(huán)境，成本會很高，風(fēng)險會很大。這在經(jīng)濟學(xué)上又被稱為“路徑依賴”?(Path－dependent)。關(guān)于技術(shù)演變過程的自我增強和路徑依賴性質(zhì)的開創(chuàng)性研究，最先是由W．Brian Arthur做出的。他指出，一項新技術(shù)的采用往往具有報酬遞增的性質(zhì)，由于某種原因首先發(fā)展起來的技術(shù)，通?？梢詰{借先占的優(yōu)勢，實現(xiàn)自我增長的良性循環(huán)，從而在競爭中勝過自己的競爭對手。這種先天優(yōu)勢具體可表現(xiàn)為:(1)規(guī)模巨大促成的單位成本降低;(2)普遍流行導(dǎo)致的學(xué)習(xí)效應(yīng)提高;(3)許多行為者采取相同技術(shù)產(chǎn)生的協(xié)調(diào)效應(yīng);(4)在市場上越是流行，就越促使人們相信它會進一步流行等等。相反，一種具有較之其他技術(shù)更優(yōu)良的品質(zhì)的技術(shù)卻可能由于晚入一步，沒有能獲得足夠的追隨者而陷入惡性循環(huán)，甚至“鎖定”(Lockin)在某種被動狀態(tài)之下，難以自拔。［12］P81－82

鎖入效應(yīng)對市場進入的阻礙主要是由于用戶基于以下原因被鎖定:(1)設(shè)備成本。網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或服務(wù)的消費必須依賴符合要求的設(shè)施、設(shè)備，當(dāng)消費者欲從現(xiàn)有網(wǎng)絡(luò)轉(zhuǎn)向新網(wǎng)絡(luò)時，網(wǎng)絡(luò)設(shè)施、設(shè)備的更新是前提條件，不愿支付該成本，只能放棄新選擇。(2)學(xué)習(xí)成本。網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或服務(wù)的消費，要求具有相應(yīng)的操作知識、方法和技能。當(dāng)消費者欲從現(xiàn)有網(wǎng)絡(luò)轉(zhuǎn)向新網(wǎng)絡(luò)時，必須支付掌握新網(wǎng)絡(luò)知識、技術(shù)、操作方法等學(xué)習(xí)成本，而這往往使消費者不會輕易改換產(chǎn)品或服務(wù)。(3)預(yù)期風(fēng)險。即使消費者發(fā)現(xiàn)潛在競爭者的產(chǎn)品或服務(wù)具有性能或價格優(yōu)勢，但對前途未卜的新網(wǎng)絡(luò)來說，消費者很難對其產(chǎn)品產(chǎn)生良好預(yù)期，很難相信它將來可以獲得較大的市場基數(shù)，擔(dān)心進入一種新產(chǎn)品的網(wǎng)絡(luò)之后難以獲得與現(xiàn)有的產(chǎn)品網(wǎng)絡(luò)相同的收益或增加更多的成本，不敢輕易放棄現(xiàn)有的產(chǎn)品而進入新產(chǎn)品的網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)。正因如此，當(dāng)消費者被集體鎖定在一種產(chǎn)品的系統(tǒng)之上時便可構(gòu)筑很高的市場進入壁壘。

(三)知識產(chǎn)權(quán)對市場進入的阻礙

知識產(chǎn)權(quán)是一種法定壟斷權(quán)，擁有知識產(chǎn)權(quán)本身就意味著權(quán)利人在某一或某些特定的產(chǎn)品或服務(wù)市場上對該知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品或服務(wù)具有獨占的或排他的經(jīng)營權(quán)，具有一定的競爭優(yōu)勢。在特定情況下，如果擁有市場支配地位的知識產(chǎn)權(quán)人拒絕許可知識產(chǎn)權(quán)或拒絕銷售其知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品，將會阻礙新的競爭者進入市場，形成嚴(yán)重的市場壁壘。在網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中，知識產(chǎn)權(quán)普遍存在，并被不斷擴張和強化，其所具有的獨占與排他性與網(wǎng)絡(luò)的互聯(lián)互通發(fā)生沖突。率先進入市場的企業(yè)，一旦大量擁有該領(lǐng)域或產(chǎn)業(yè)中核心技術(shù)的知識產(chǎn)權(quán)，其為了阻止競爭對手進入該市場，拒絕將自己的知識產(chǎn)權(quán)許可給競爭對手，或者拒絕將自己的知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)品出售給現(xiàn)實的或潛在的競爭者，那么，它很有可能借網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)在較短的時間內(nèi)成為該領(lǐng)域或產(chǎn)業(yè)內(nèi)強大的壟斷者，利用知識產(chǎn)權(quán)拒絕交易構(gòu)筑市場進入壁壘，形成市場封鎖。

知識產(chǎn)權(quán)對市場進入的阻礙主要表現(xiàn)為:當(dāng)某種知識產(chǎn)權(quán)構(gòu)成進入市場的“關(guān)鍵設(shè)施”時，權(quán)利人基于壟斷目的而拒絕許可，阻礙新競爭者進入市場。當(dāng)某特定知識產(chǎn)權(quán)具備以下條件時，便可被認(rèn)定為關(guān)鍵設(shè)施:(1)該知識產(chǎn)權(quán)對于市場競爭是必不可少的;(2)該知識產(chǎn)權(quán)對于市場競爭是不可替代的;(3)該知識產(chǎn)權(quán)具有不可復(fù)制性。

(四)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)對市場進入的阻礙

技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)是指以使相關(guān)的產(chǎn)品或服務(wù)達到一定的安全或進入市場的要求為目的的、含有細(xì)節(jié)性技術(shù)要求和有關(guān)技術(shù)方案、具有一定限制性要求或指導(dǎo)性功能的一種或一系列文件。?技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)包含以下三層含義:(1)劃定技術(shù)水平線，凡達到此線要求的技術(shù)，即為合格技術(shù)，否則，即為不合格技術(shù);(2)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)中的技術(shù)是成熟和必備的，需要該技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)者可向標(biāo)準(zhǔn)體系尋求技術(shù)許可;(3)符合技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品或服務(wù)獲得安全性認(rèn)可與市場進入認(rèn)可。在知識經(jīng)濟的興起與快速發(fā)展過程中，技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)與知識產(chǎn)權(quán)在市場競爭中的地位不斷提升，且相互關(guān)聯(lián)度不斷增強。一方面，就技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)而言，自20世紀(jì)70年代以來，以微電子技術(shù)為核心的新材料、新能源、生物工程、海洋工程等新技術(shù)產(chǎn)業(yè)迅速崛起，科學(xué)技術(shù)，特別是數(shù)字技術(shù)、互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)、信息和通訊技術(shù)以及其他高新技術(shù)的發(fā)展，使得人們的生產(chǎn)、交換、分配與消費等經(jīng)濟活動得以在全球范圍內(nèi)展開，經(jīng)濟全球化趨勢不可逆轉(zhuǎn)，現(xiàn)代科技對生產(chǎn)與貿(mào)易的影響作用日益凸現(xiàn)，世界范圍內(nèi)的標(biāo)準(zhǔn)需求增強，特別是技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)對市場競爭的影響力不斷提升。另一方面，就知識產(chǎn)權(quán)來看，世界競爭的核心逐漸圍繞控制信息與知識而展開，技術(shù)成為企業(yè)生存和發(fā)展的基礎(chǔ)，知識產(chǎn)權(quán)制度為技術(shù)保護提供了一種受一定限制的排他性壟斷權(quán)，于是，經(jīng)營者可以通過對技術(shù)的控制，達到在一定領(lǐng)域?qū)κ袌龅目刂疲坝捎诩夹g(shù)已成為知識主導(dǎo)的世界的關(guān)鍵動力，并影響著社會動態(tài)，知識產(chǎn)權(quán)(IPR)在技術(shù)——社會的變革中獲得了中心地位?！保?3］P1在此背景下，人們開始重新認(rèn)識標(biāo)準(zhǔn)(特別是技術(shù)標(biāo)準(zhǔn))與知識產(chǎn)權(quán)的關(guān)系。知識產(chǎn)權(quán)以保護創(chuàng)新技術(shù)的方式越來越多地進入技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，由于其本身是一種專有權(quán)，具有排他性與地域性，一旦進入具有廣泛性與通用性的標(biāo)準(zhǔn)行列，并得到一定的推廣與普及，便可在一定市場上形成壟斷，特別是在市場進入方面，它會排斥不符合這些標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品，從而產(chǎn)生排斥競爭、限制市場進入自由的后果。

在網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中，互聯(lián)互通與產(chǎn)品兼容的客觀需要使技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)對市場的影響力越來越大。技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的設(shè)立與推廣，使擁有該技術(shù)的企業(yè)能憑借該標(biāo)準(zhǔn)的引導(dǎo)作用、強制約束力及廣泛的適用性等優(yōu)勢，很快建立該技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)產(chǎn)品在市場上的廣泛影響與強大的外部效應(yīng)體系，當(dāng)人們基于成本或其他考慮而難以放棄或更換該技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)時，鎖入效應(yīng)便會產(chǎn)生。如果這種鎖入效應(yīng)足夠大，則會使擁有技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的壟斷者足以超過更先進的新技術(shù)的擁有者，也即技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)在鎖入效應(yīng)作用下會在很大程度上抵消新進入市場競爭者的創(chuàng)新優(yōu)勢，從而形成新競爭者、新技術(shù)產(chǎn)品進入市場的高壁壘。

世界上最大的網(wǎng)絡(luò)設(shè)備供應(yīng)商美國思科公司，通過控制技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)在全球網(wǎng)絡(luò)設(shè)備的路由器和交換機市場上實施壟斷便是典型一例。20世紀(jì)80年代初，首先進入互聯(lián)網(wǎng)設(shè)備路由器和交換機市場的思科公司，利用先期進入市場的優(yōu)勢，形成了一套含有自己知識產(chǎn)權(quán)的“私有協(xié)議”，即具有封閉性、壟斷性特點的事實上的網(wǎng)絡(luò)設(shè)備技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)。在現(xiàn)行網(wǎng)絡(luò)或用戶已經(jīng)普遍使用思科所提供的網(wǎng)絡(luò)設(shè)備，并對設(shè)備所涉及的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)產(chǎn)生依賴的情況下，思科對其含有知識產(chǎn)權(quán)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)一不轉(zhuǎn)讓，二不授權(quán)，導(dǎo)致后進入的廠家無法提供采用這種技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的設(shè)備，不能與網(wǎng)內(nèi)早已存在的原有設(shè)備互聯(lián)互通，無法進入市場。

結(jié)語

在傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)中，市場支配地位的認(rèn)定方法主要包括兩方面內(nèi)容:一是界定相關(guān)市場，即從產(chǎn)品、地區(qū)及時間等不同方面界定企業(yè)從事某種市場經(jīng)營活動、開展市場競爭的領(lǐng)域或范圍;二是確定企業(yè)的市場支配能力，即根據(jù)“市場份額為主，市場進入壁壘等其他因素為輔”的判斷標(biāo)準(zhǔn)，具體認(rèn)定企業(yè)在特定相關(guān)市場中是否具有市場支配地位。但在網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中，這兩個方面都面臨諸多新問題。就相關(guān)市場的界定而言，首先表現(xiàn)為互聯(lián)網(wǎng)的無邊界性與虛擬性使傳統(tǒng)相關(guān)市場的界定變得更加復(fù)雜，而將涉及互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的相關(guān)地區(qū)市場區(qū)分為“新的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或服務(wù)僅以網(wǎng)絡(luò)方式銷售”和“現(xiàn)實市場中的產(chǎn)品或服務(wù)同時采用網(wǎng)絡(luò)、傳統(tǒng)實體市場銷售”兩種基本情況進行界定，則是應(yīng)對這種復(fù)雜性的重要方法和途徑;其次表現(xiàn)為傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)中以價格理論為基礎(chǔ)的“假定壟斷者測試法”在網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中受到挑戰(zhàn)，而諸如“盈利模式測試法”、“產(chǎn)品性能測試法”、“銷售方式測試法”等反映網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)特點的新方法在相關(guān)市場界定實踐中的嘗試，則為解決網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中相關(guān)市場界定方法問題提供了有益的參考。就確定企業(yè)的市場支配能力來看，網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中判斷企業(yè)市場支配能力大小與強弱的標(biāo)準(zhǔn)在兩個層面上發(fā)生改變:一是傳統(tǒng)市場中作為“主要因素”的市場份額對企業(yè)支配能力的影響相對減小，而傳統(tǒng)市場中作為“輔助因素”?的市場進入壁壘對企業(yè)支配能力的影響相對提升;二是在市場進入壁壘內(nèi)部，有些傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)中阻礙市場進入的重要因素(如巨額進入資本)在網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中變得無足輕重，而反映網(wǎng)絡(luò)特點的諸多新因素(如網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)等)則在構(gòu)筑市場進入壁壘方面扮演重要角色。與這種變化相適應(yīng)，傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)中市場份額的計算方法在網(wǎng)絡(luò)市場中需要重新調(diào)整，強調(diào)銷售數(shù)量與安裝基礎(chǔ)在網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)市場份額計算中的意義;傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)中市場份額的數(shù)值功能在網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中需要重新評估，更加關(guān)注包括市場進入壁壘在內(nèi)的“其他因素”在市場支配地位認(rèn)定中的作用;而網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)、鎖入效應(yīng)、知識產(chǎn)權(quán)、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)等網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中特有的影響市場進入的因素，應(yīng)在分析網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中市場進入壁壘及確定市場支配地位中予以充分考慮。

注釋:

①本文所稱網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)僅指基于互聯(lián)網(wǎng)基礎(chǔ)設(shè)施層、應(yīng)用基礎(chǔ)設(shè)施層、電子媒介層和互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)層的相關(guān)企業(yè)及企業(yè)活動的集合。不涉及鐵路網(wǎng)、電力網(wǎng)、廣播電視網(wǎng)等傳統(tǒng)單向傳輸網(wǎng)絡(luò)問題。

②See Case Iv/36．237 TPS［1999］)O．J．L．90/6．

③No．CV 06－6994 AHM(RZx)，2007U．S．Dist．LEXIS 43739(C．D．Cal．June4，2007)．

④國務(wù)院反壟斷委員會2009年5月《關(guān)于相關(guān)市場界定的指南》第10條。

⑤See Case IV/JV．11@Home Benelux B．V．，15．9．1998．

⑥See Case IV/36．237 TPS I1999JO．J．L90/6．

⑦OECD．General Distribution OCDE/GD(97)44．APPLICATION OF COMPETITION POLICY TO HIGH TECH MARKETS［R］．www．oecd．org/dataoecd/34/24/1920091．pdf．

⑧See Case IV/M．1407Bertsmann/Mondadori，22．4．1999．

⑨“規(guī)模經(jīng)濟效應(yīng)”又稱規(guī)模效應(yīng)，是經(jīng)濟學(xué)中根據(jù)邊際成本遞減推導(dǎo)出來的，是指企業(yè)的成本可以分解為固定成本和變動成本，在生產(chǎn)規(guī)模擴大后，變動成本同比例增加而固定成本不增加，所以單位產(chǎn)品成本就會下降，企業(yè)的銷售利潤率就會上升。規(guī)模效應(yīng)因此又稱規(guī)模經(jīng)濟，即因規(guī)模增大帶來的經(jīng)濟效益提高，但是規(guī)模過大可能產(chǎn)生信息傳遞速度慢且造成信息失真、管理官僚化等弊端，反而產(chǎn)生“規(guī)模不經(jīng)濟”。

⑩“收益遞增效應(yīng)”是指投入增加會導(dǎo)致產(chǎn)出以更大的比例增加這樣一種經(jīng)濟現(xiàn)象。收益遞增描述的是一個“只有偏執(zhí)狂才能生存”的世界，強者愈強，弱者愈弱，是所謂的“正反饋”。

?根據(jù)美國第一個諾貝爾經(jīng)濟學(xué)獎得主保羅·薩繆爾森的觀點，外部效應(yīng)(externalities)或溢出效應(yīng)指的是企業(yè)或個人向市場之外的其他人所強加的成本或利益。也就是說:在經(jīng)濟活動中，一個人的行為或某些資源的使用影響到另外一些人的利益或福利，但他們之間卻沒有使用某種交換手段來協(xié)調(diào)兩者之間的關(guān)系。

?“路徑依賴”的思想最早見于經(jīng)濟史學(xué)家、美國斯坦福大學(xué)教授Paul A．David于1975年出版的《技術(shù)選擇、創(chuàng)新和經(jīng)濟增長》一書，不過當(dāng)時并未引起重視。八十年代，David與美國圣達菲研究所的W．Brian Arthur教授將路徑依賴思想系統(tǒng)化，很快使之成為現(xiàn)代經(jīng)濟學(xué)中發(fā)展最快、應(yīng)用價值最高的學(xué)說之一。路徑依賴一詞用于表達技術(shù)演變過程中的自我增強機制，即一旦選擇了某種技術(shù)發(fā)展和演進的道路，后來者就很可能會沿著這條道路走下去，而不容易再跳轉(zhuǎn)到另一條道路上去。

?此定義借鑒了ISO對標(biāo)準(zhǔn)的論述:Standards are documented agreements containing technical specifications or other precise criteria to be used consistently as rules，guide lines，or definitions of characteristics，to erasure that materials，products，processes and services are fit for their purpose．

?這里的“輔助因素”主要指:(1)市場進入障礙;(2)企業(yè)財力;(3)企業(yè)垂直聯(lián)合的程度;(4)企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)的可能性;(5)交易對象的選擇機會;(6)市場行為的差異性。

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