并購(gòu)中目標(biāo)公司的決策

　　摘要：隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展，并購(gòu)成為很多企業(yè)的戰(zhàn)略選擇。有人錯(cuò)誤地認(rèn)為，并購(gòu)方處于強(qiáng)勢(shì)地位往往成為勝利者：而目標(biāo)公司卻只能任人宰割。國(guó)美之爭(zhēng)上演的反客為主的事件提醒了我們，作為目標(biāo)公司同樣應(yīng)當(dāng)有自己的戰(zhàn)略和部署，從而在并購(gòu)中爭(zhēng)取主動(dòng)及應(yīng)得利益。
　　關(guān)鍵詞：公司并購(gòu)　目標(biāo)公司　并購(gòu)決策
　　中圖分類號(hào)：F270.7　文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A
　　文章編號(hào)：1004-4914(2011)02-062-02
　　
　　一、并購(gòu)的定義
　　
　　兼并(Merger)與收購(gòu)(Acquisition)是企業(yè)擴(kuò)張與增長(zhǎng)的一種方式，其實(shí)質(zhì)是在企業(yè)控制權(quán)運(yùn)動(dòng)過(guò)程中，各權(quán)利主體依據(jù)企業(yè)產(chǎn)權(quán)作出的制度安排而進(jìn)行的一系列活動(dòng)。并購(gòu)活動(dòng)是在一定的財(cái)產(chǎn)權(quán)利制度和企業(yè)制度條件下進(jìn)行的，在并購(gòu)過(guò)程中，來(lái)一或某一部分權(quán)利主體通過(guò)出讓所擁有的對(duì)企業(yè)的控制權(quán)而獲得相應(yīng)的受益，另一個(gè)或另一部分權(quán)利主體則通過(guò)付出一定代價(jià)而獲取這部分控制權(quán)。企業(yè)并購(gòu)的過(guò)程實(shí)質(zhì)上是企業(yè)權(quán)利主體不斷變換的過(guò)程。
　　并購(gòu)分為兼并和收購(gòu)。(1)兼并，指兩家或者更多的獨(dú)立企業(yè)合并組成一家企業(yè)，通常由一家占優(yōu)勢(shì)的公司吸收一家或者多家公司。(2)收購(gòu)，指一家企業(yè)用現(xiàn)金或者有價(jià)證券等財(cái)產(chǎn)購(gòu)買另一家企業(yè)的股份或者其它資產(chǎn)，以獲得對(duì)該企業(yè)的全部或者某項(xiàng)資產(chǎn)的所有權(quán)?；?qū)υ撈髽I(yè)的控制權(quán)。
　　
　　二、并購(gòu)對(duì)目標(biāo)企業(yè)及其經(jīng)營(yíng)者的影響
　　
　　兼并與收購(gòu)是一種通過(guò)轉(zhuǎn)移企業(yè)所有權(quán)或控制權(quán)的方式實(shí)現(xiàn)企業(yè)擴(kuò)張和發(fā)展的經(jīng)營(yíng)手段。因此，并購(gòu)對(duì)被并購(gòu)企業(yè)(目標(biāo)企業(yè))的經(jīng)營(yíng)者最直接和重要的影響就是需要其讓渡出自己對(duì)目標(biāo)企業(yè)的控制權(quán)甚至是所有權(quán)，以獲得自身資產(chǎn)套現(xiàn)或?yàn)闀?huì)業(yè)引入資金、管理等收益。
　　對(duì)于外資來(lái)說(shuō)，通過(guò)收購(gòu)可以快速進(jìn)入中國(guó)市場(chǎng)，更充分地利用目標(biāo)企業(yè)已形成的經(jīng)營(yíng)網(wǎng)絡(luò)，分享中國(guó)經(jīng)濟(jì)高速成長(zhǎng)的經(jīng)濟(jì)成果。更重要的是，目前收購(gòu)中國(guó)企業(yè)的成本并不高。目標(biāo)企業(yè)通過(guò)并購(gòu)，可以獲得資金、技術(shù)、人才、設(shè)備等外在推動(dòng)力。也可以依托實(shí)力雄厚的收購(gòu)企業(yè)，打開企業(yè)的發(fā)展前景。當(dāng)然，外資收購(gòu)中國(guó)企業(yè)，一般僅將其定位于全球產(chǎn)業(yè)鏈的一環(huán)，并不希望目標(biāo)企業(yè)真正做大、樹立品牌，外資不會(huì)培養(yǎng)自己的競(jìng)爭(zhēng)時(shí)手，所以目標(biāo)企業(yè)的發(fā)展也會(huì)受到種種限制。
　　
　　三、目標(biāo)企業(yè)參與并購(gòu)的動(dòng)因
　　
　　一般來(lái)說(shuō)，目標(biāo)公司及經(jīng)營(yíng)者的并購(gòu)動(dòng)固有以下幾類：(1)擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模，降低成本；(2)促進(jìn)高附加值產(chǎn)品的開發(fā)；(3)打開市場(chǎng)。贏得客戶；(4)獲得資金、技術(shù)、人才、設(shè)備等外在推動(dòng)力；(5)股東不愿意繼續(xù)經(jīng)營(yíng)企業(yè)，期待資產(chǎn)套現(xiàn)；(6)通過(guò)被有實(shí)力的企業(yè)兼并或變換股份，“背靠大樹好乘涼”；(7)企業(yè)陷入困境。通過(guò)被兼并尋求新的發(fā)展。
　　對(duì)于目標(biāo)企業(yè)而言，首先要考慮自身是否有被并購(gòu)的需要，目標(biāo)企業(yè)及經(jīng)營(yíng)者想通過(guò)并購(gòu)達(dá)到怎樣的目的，而并購(gòu)企業(yè)是否能夠幫助其達(dá)到上述目的。并購(gòu)企業(yè)當(dāng)然會(huì)有自已的并購(gòu)戰(zhàn)略；目標(biāo)企業(yè)也必須有被并購(gòu)的對(duì)策，以實(shí)現(xiàn)目標(biāo)企業(yè)股東價(jià)值的最大化。
　　
　　并購(gòu)對(duì)于目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)者而言將喪失或部分喪失企業(yè)的控制權(quán)。是否接受并購(gòu)在很大程度上取決于經(jīng)營(yíng)者對(duì)于本企業(yè)發(fā)展前景的判斷、出手的時(shí)機(jī)和對(duì)價(jià)是否適當(dāng)。以及套現(xiàn)后的資產(chǎn)是否能找到更加合適的出路。
　　
　　四、并購(gòu)中目標(biāo)公司的反制措施
　　
　　公司并購(gòu)意味著目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)者將喪失或部分喪失對(duì)目標(biāo)公司的控制力，以目標(biāo)公司的經(jīng)營(yíng)者從控股者的身份變成小股東為例：小股東首要考慮的是在股權(quán)變動(dòng)、收購(gòu)公司獲得公司控股權(quán)的情況下如何確保自己的話語(yǔ)權(quán)，維護(hù)自己在公司經(jīng)營(yíng)中的利益。股權(quán)比例的下降導(dǎo)致對(duì)股東會(huì)影響力不足，進(jìn)而影響其在董事會(huì)的席位，對(duì)公司的控制力變小。股東會(huì)、董事會(huì)作為公司決策和執(zhí)行機(jī)構(gòu)，是爭(zhēng)奪公司控制權(quán)的主要戰(zhàn)場(chǎng)，而這場(chǎng)爭(zhēng)奪戰(zhàn)的主要規(guī)則和依據(jù)就是《公司章程》。而所謂權(quán)利的爭(zhēng)奪從一定意義上來(lái)說(shuō)其實(shí)就是表決權(quán)的爭(zhēng)奪，控股的強(qiáng)勢(shì)地位并不必然導(dǎo)致其對(duì)公司的完全控制，小股東可以通過(guò)設(shè)計(jì)《公司章程》中的決策機(jī)制等方式進(jìn)行反制，比如：
　　
　　1.分期分級(jí)董事會(huì)制度。又稱董事套輪選制。即《公司章程》規(guī)定董事的更換每年只能改選1／4或1／3等。這樣，收購(gòu)者即使收購(gòu)到了“足量”的股權(quán)，也無(wú)法在短時(shí)間內(nèi)對(duì)董事會(huì)作出實(shí)質(zhì)性改組，即無(wú)法很快地通過(guò)入主董事會(huì)來(lái)控制公司。因?yàn)槎聲?huì)的大部分董事還是原來(lái)的董事，他們?nèi)哉莆罩鄶?shù)表決權(quán)，仍然控制著公司，他們可以決定采取增資擴(kuò)股或其它辦法來(lái)稀釋收購(gòu)者的股份份額，也可以決定采取其它辦法來(lái)達(dá)到反制目的。
　　2.限制大股東表決權(quán)條款。為了更好地保護(hù)中小股東，也為了限制收購(gòu)者擁有過(guò)多權(quán)力，可以在《公司章程》中設(shè)計(jì)限制大股東表決權(quán)的條款。股東的最高決策權(quán)實(shí)際上就體現(xiàn)為投票權(quán)，限制表決權(quán)的辦法通常有：一是直接限制大股東的表決權(quán)，即在《公司章程》中規(guī)定，股東持股超出一定數(shù)量的時(shí)候，就限制其表決權(quán)，限制的方式一般有規(guī)定其表決權(quán)的上限如35％或者幾股折合一股的方式；二是間接限制表決權(quán)，即通過(guò)規(guī)定不同議案的通過(guò)所需要的最低出席人數(shù)和最低表決權(quán)數(shù)的方式，增加大股東濫用表決權(quán)的難度，從而間接達(dá)到限制效果；三是改變表決方式，如采取累計(jì)投票法，即投票人可以授等于候選人人數(shù)的票，并可能將票全部投給一人，保證中小股東能選出代表自己利益的董事。
　　3.絕對(duì)多數(shù)條款。即在《公司章程》中規(guī)定，公司在作出并購(gòu)、重大資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓或者經(jīng)營(yíng)管理權(quán)的變更等重大決策時(shí)必須取得絕對(duì)多數(shù)股東同意才能進(jìn)行，并且對(duì)該條款的修改也需要絕對(duì)多數(shù)的股東同意才能生效。對(duì)于目標(biāo)公司而言，該條款有著非常重要的意義。一方面在并購(gòu)階段能夠加大公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移的難度，防止損害會(huì)司及股東利益的惡意收購(gòu)，形成防火墻的作用；另一方面在并購(gòu)?fù)瓿珊?。從原目?biāo)公司的控股地位演變成公司小股東的，則可以引用絕對(duì)多數(shù)條款，掌控住關(guān)鍵的投票權(quán)，從而牽制收購(gòu)方的行為，在關(guān)鍵時(shí)刻發(fā)揮獨(dú)特的作用。
　　4.限制董事資格條款。即在《公司章程》中規(guī)定公司董事的任職條件，非具備某些特定條件者不得擔(dān)任公司董事；或符合某些特定情節(jié)者不得進(jìn)入公司董事會(huì)，以給收購(gòu)方增加選送相關(guān)人選出任公司董事的難度。
　　
　　五、并購(gòu)的程序
　　
　　由于涉及到很多法律法規(guī)和政策問(wèn)題，企業(yè)并購(gòu)?fù)炔①?gòu)雙方想像的要復(fù)雜得多。如國(guó)家的產(chǎn)業(yè)政策、勞動(dòng)保障、公司法、會(huì)計(jì)法上的要求等。但是，并購(gòu)的過(guò)程仍可以簡(jiǎn)單地歸納為以下階段：
　　1.前期準(zhǔn)備階段。并購(gòu)企業(yè)將根據(jù)其發(fā)展戰(zhàn)略制定并購(gòu)策略。對(duì)擬收購(gòu)的目標(biāo)企業(yè)開始深入調(diào)查了解，并就目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)、財(cái)務(wù)、稅務(wù)、技術(shù)、管理、人員、法律等方面進(jìn)行評(píng)價(jià)。而這個(gè)階段作為目標(biāo)企業(yè)來(lái)說(shuō)也是一個(gè)雙向選擇的過(guò)程，也應(yīng)當(dāng)對(duì)收購(gòu)企業(yè)的相關(guān)情況進(jìn)行了解，設(shè)定自己的并購(gòu)戰(zhàn)略目標(biāo)，以此構(gòu)建是否參與并購(gòu)的評(píng)價(jià)體系。
　　2.方案設(shè)計(jì)階段。根據(jù)評(píng)價(jià)結(jié)果、限定條件及目標(biāo)企業(yè)意圖，對(duì)各種資料進(jìn)行深入分析，統(tǒng)籌考慮，對(duì)包括并購(gòu)范圍、并購(gòu)程序、支付成本、支付方式、融資安排、會(huì)計(jì)處理等進(jìn)行設(shè)計(jì)。
　　3.談判簽約階段。通過(guò)分析、甄選、修改方案，最后確定共體可操作的并購(gòu)方案，并以此為核心內(nèi)容制成收購(gòu)建議書或意向書，作為與對(duì)方談判的基礎(chǔ)；若并購(gòu)方案設(shè)計(jì)將雙方利益平衡得較好，則雙方可能很快進(jìn)入簽約階