競業(yè)禁止制度分析與構(gòu)建

摘 要:當前無論立法還是司法都沒有對競業(yè)禁止制度給予應有的重視，從競業(yè)禁止制度的基本原理出發(fā)，結(jié)合國外立法、司法的經(jīng)驗 ，分析了我國競業(yè)禁止制度存在的問題及解決對策。

關(guān)鍵詞:競業(yè)禁止;問題;對策

中圖分類號:D9

文獻標識碼:A

文章編號:1672-3198(2010)09-0079-01

競業(yè)禁止是一種對未來損害予以事前防范的制度，它對于保護用人單位的商業(yè)秘密和其他重大利益不被競爭對手所知悉或利用，保持在市場上的競爭優(yōu)勢，無疑是一種很好的手段與選擇。

1 競業(yè)禁止的含義

競業(yè)禁止是指員工依法定或約定，在勞動關(guān)系存續(xù)期間或勞動關(guān)系結(jié)束后的一定時期內(nèi)，不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務且具有競爭關(guān)系的其他用人單位兼職或任職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務。競業(yè)禁止有兩種形式，一是法定競業(yè)禁止，是指基于誠實信用原則，所有的勞動者或特定身份的人不得從事與本職工作或與身份有關(guān)的利益主體相競爭的工作或經(jīng)營活動，是當事人基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的競業(yè)禁止義務;另一為約定競業(yè)禁止，雙方可以在不違反社會利益的情況下，通過協(xié)商簽訂競業(yè)禁止協(xié)議，規(guī)定在解除勞動關(guān)系后，在一定的時間內(nèi)，不得從事與其服務的權(quán)利單位相競爭的工作或經(jīng)營活動。

2 我國競業(yè)禁止制度存在的問題

我國對競業(yè)禁止的規(guī)定零散且可操作性差，不能充分適應復雜多變的市場經(jīng)濟環(huán)境，主要缺陷體現(xiàn)為:第一，法定競業(yè)禁止的義務主體范圍過于狹窄。我國法定競業(yè)禁止的義務主體包括:中外合資經(jīng)營企業(yè)的總經(jīng)理、 副總經(jīng)理;有限責任公司及股份有限公司的董事、經(jīng)理;國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、經(jīng)理;合伙企業(yè)的所有合伙人。忽略了監(jiān)事、合伙企業(yè)聘任的高級管理人員以及集體所有制企業(yè)的負責人。這樣縮小了應當承擔競業(yè)禁止義務的主體，不利于維護企業(yè)的合法權(quán)益;第二，關(guān)于法定競業(yè)禁止的內(nèi)容表述不具體。我國法律關(guān)于法定競業(yè)禁止的內(nèi)容為:“不得自營或為他人經(jīng)營與其所任職公司相同、類似的營業(yè)”，“不得經(jīng)營與本企業(yè)相競爭的業(yè)務”。至于何為“相同、類似、相競爭”的營業(yè)，缺乏必要的具體解釋;第三，對法定競業(yè)禁止的義務免除規(guī)定有差別。我國《合伙企業(yè)法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》對競業(yè)禁止義務的免除絕對禁止;《公司法》規(guī)定如果經(jīng)過股東會或股東大會同意，可從事競業(yè)行為;《個人獨資企業(yè)法》規(guī)定經(jīng)投資人同意的競業(yè)行為可以免除;第四，承擔責任的方式不一致。我國《公司法》規(guī)定董事、高級管理人員違反競業(yè)禁止規(guī)定，其所得收入應歸公司所有，并可由公司給予處分，即公司有歸入權(quán);《合伙企業(yè)法》和《個人獨資企業(yè)法》規(guī)定競業(yè)禁止義務主體違反規(guī)定給企業(yè)造成損失的，企業(yè)有權(quán)要求其承擔賠償損失的責任，即企業(yè)有損害賠償請求權(quán);第五，對約定競業(yè)禁止的規(guī)定過于原則，對競業(yè)禁止約定的內(nèi)容是否合理和競業(yè)禁止的時間、地域和領域限制缺乏具體規(guī)定。

3 完善競業(yè)禁止法律制度的建議

3.1完善我國現(xiàn)行立法

統(tǒng)一企業(yè)法關(guān)于競業(yè)禁止的規(guī)定，凡是我國現(xiàn)行的企業(yè)法，都應當規(guī)定競業(yè)禁止的內(nèi)容，以法律的形式明確和加強特定人員對企業(yè)的忠實義務。國有企業(yè)、集體企業(yè)、私營企業(yè)和外商投資企業(yè)方面的立法空白要盡快填補。不同企業(yè)法的相關(guān)規(guī)定要盡可能協(xié)調(diào)一致，體現(xiàn)法律的公平，實行同等的保護與禁止。結(jié)束法律之間規(guī)定不一致的現(xiàn)象，將法定競業(yè)禁止的內(nèi)容統(tǒng)一為同業(yè)禁止、兼業(yè)禁止、保守商業(yè)秘密。對于法定競業(yè)禁止義務是否可經(jīng)法定程序免除，應持謹慎態(tài)度。既體現(xiàn)市場經(jīng)濟意思自治的原則，也必須明確義務免除的法定程序的嚴謹。

3.2 明確競業(yè)禁止義務的主體

競業(yè)禁止針對的對象為憑借業(yè)務關(guān)系或者其他關(guān)系有機會接觸商業(yè)秘密的人員，例如公司的高層管理人員，決策人員、財務人員、高級研發(fā)人員和處于關(guān)鍵崗位的技術(shù)人員、市場開發(fā)與營銷人員等。公司的監(jiān)事具有對公司業(yè)務執(zhí)行機構(gòu)行使監(jiān)督權(quán)和對公司財務實行檢查權(quán)，其職能決定了有更多的機會了解公司的商業(yè)秘密，因此，應將監(jiān)事也列入法定競業(yè)禁止的義務主體中。除此之外，還應當增加公司的高級營銷人員、財務管理人員、法務管理人員等，使《公司法》和規(guī)定同《勞動合同法》保持一致。并且那些根本沒有接觸商業(yè)秘密機會的人員不能成為競業(yè)禁止合同的主體。

3.3 賦予企業(yè)歸入權(quán)和損害賠償請求權(quán)

對競業(yè)行為造成的損害，權(quán)利人可以行使歸入權(quán)，也可以行使損害賠償請求權(quán)，當歸入權(quán)不能彌補損失時還可以將兩權(quán)并用，競業(yè)主體所服務的與本企業(yè)競爭的個人或者企業(yè)要承擔連帶賠償責任等。使損害賠償請求權(quán)，當歸入權(quán)不能彌補損失時還可以將兩權(quán)并用，競業(yè)主體所服務的與本企業(yè)競爭的個人或者企業(yè)要承擔連帶賠償責任等?！豆痉ā反_認了違反競業(yè)禁止義務所得的收入應當收歸公司所有的“歸入權(quán)”制度，但對歸入權(quán)行使的時效期間卻并未規(guī)定。

3.4 對約定競業(yè)禁止時間的限制進行修改

兩年時間限制過于絕對，應根據(jù)不同行業(yè)的不同特點制定靈活浮動的范圍。如:高新技術(shù)領域中，技術(shù)秘密和營業(yè)秘密可能有效期短暫，則可以約定少于二年的時間，傳統(tǒng)行業(yè)中則可以規(guī)定時間稍長。對競業(yè)禁止的領域限制應更具體完備，應區(qū)分行業(yè)和崗位兩個要件判斷是否是“從事同類業(yè)務”。

3.5 明確補償金和違約金數(shù)額范圍

企業(yè)應當給予受到禁業(yè)限制約束的員工合理補償，企業(yè)不僅應當對競業(yè)限制條款本身進行謹慎設計，且應當妥善設計補償方式以及爭議解決機制。對企業(yè)在競業(yè)限制期限內(nèi)給予勞動者的補償和勞動者違反約定給單位的違約金應明確數(shù)額的范圍，如:補償數(shù)額不得低于勞動者在用人單位的年工資收入，違約金不得高于用人單位向勞動者支付的經(jīng)濟補償?shù)?倍。

參考文獻

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