資源能源類境外投資的風險化解術(shù)

中國企業(yè)在開展資源能源類境外投資時應當具有積極的開拓和冒險精神，而對于這種“冒險”帶來的風險應采取系列措施加以分擔化解。

應對和化解資源能源類境外投資中的東道國風險是一項綜合性系統(tǒng)工程，既需要企業(yè)積極主動的采取“自救”措施，更需要我國政府的大力支持，只有二者共同努力才能成功規(guī)避境外投資風險。我國要成功實施資源能源類企業(yè)“走出去”的國家戰(zhàn)略，就必須建立一套具有企業(yè)和政府協(xié)同效應的風險防范策略。

企業(yè)化解境外投資風險的對策

面對在東道國所遇到各種經(jīng)營過程中的投資風險，我國的資源能源類企業(yè)在經(jīng)營境外投資項目過程中，應當“未雨綢繆”或“及時補救”，在風險發(fā)生的事前、事中、事后進行充分評估，及時制定應對各種風險的風險管理策略和處置措施(實際上，西方發(fā)達國家多年積累形成的應對跨國投資風險的諸多做法，非常值得我國企業(yè)認真學習借鑒)。具體來說，企業(yè)應對化解境外投資風險，必須采取以下對策：

1、必須依法經(jīng)營，積極承擔社會責任

作為“外資”和“外商”，我國的資源能源類企業(yè)在東道國長期立足和發(fā)展的最重要的必要前提就是要依法經(jīng)營，認真遵守當?shù)赜嘘P(guān)稅法、反商業(yè)賄賂法、環(huán)保法、勞工保障法、工會法、公司法、物權(quán)法、合同法等等法律，應當說這是我國企業(yè)避免投資風險的根本因素。另外，我國企業(yè)到東道國進行投資經(jīng)營，能夠獲得我國所需的重要礦產(chǎn)資源能源等重大利益，在獲得利益的同時我們應當對東道國當?shù)厣鐣兴貓?，因此，我國企業(yè)還應積極承擔社會責任，力爭成為受東道國歡迎的“友好型”外來投資者。

2、必須預先進行投資前的風險評估

要有效化解資源能源類境外投資的各種經(jīng)營風險，我國企業(yè)就必須堅持積極主動、冷靜審慎的重視態(tài)度，樹立并牢記風險規(guī)避意識，設(shè)計完善的風險管理機制和風險控制環(huán)節(jié)，穩(wěn)妥落實風險防范工作，合理安排風險化解措施，實施“有所為、有所不為、有進有退”的投資戰(zhàn)略，這就要求我國企業(yè)認真對擬投資的地區(qū)和項目進行預先風險評估。如，我國企業(yè)應深入了解東道國對資源能源類外資企業(yè)的政策、東道國國內(nèi)各個政黨的政治勢力情勢及其對外資的態(tài)度，東道國政府與我國政府的關(guān)系等。針對程度不同，將風險劃分為高、中、低三個層次，我國企業(yè)應努力做到“放棄高風險投資、管理中檔風險、轉(zhuǎn)化低層次風險”。

3、盡力實施本地化和國際化戰(zhàn)略，最大限度地規(guī)避投資風險

本地化包括員工的本地化、融資的本地化等等。實施本地化戰(zhàn)略，可以使我國的資源能源類企業(yè)在境外投資過程中避免大量風險。如，善用東道國當?shù)氐膯T工并提升該國當?shù)貑T工為管理人員可以更好地使公司尊重當?shù)氐娘L俗習慣，融入當?shù)氐纳鐣?。而當企業(yè)遭遇到政策法律等風險時，很有可能造成當?shù)氐膯T工失去工作機會，這會迫使東道國當?shù)氐膭诠そM織同政府交涉，讓當?shù)卣坏貌簧髦乜紤]自己的外資政策。同時，本地人才更為熟悉東道國當?shù)氐恼苇h(huán)境、經(jīng)濟狀況和文化習俗，具有信息和人脈關(guān)系等優(yōu)勢，也有利于企業(yè)發(fā)展。因此，我國企業(yè)最好應盡量使用當?shù)貑T工。當然，如果當?shù)貑T工缺乏足夠的經(jīng)營才能和對企業(yè)的忠誠，就可能使我國企業(yè)蒙受經(jīng)營上的損失，因此我國企業(yè)在東道國當?shù)卣衅溉斡霉歉蓡T工及管理人員時應嚴謹挑選聘用。再如，如果能夠與東道國的企業(yè)合作開發(fā)資源能源，不僅可以降低進入東道國的投資門檻和投資風險，也能夠有更多機會享受到相關(guān)待遇，較快地融入當?shù)厣鐣瑯淞⑴c當?shù)亍胺窒怼崩娴牧己眯蜗?。再如，我國企業(yè)通過在東道國招股或發(fā)行債券等形式的融資本地化，可以將企業(yè)利益和東道國當?shù)亟鹑跈C構(gòu)等的利益“捆綁”在一起，當東道國發(fā)生國有化或政策變動等投資風險時，將連帶其本國相關(guān)方面受損，東道國必然“投鼠忌器”。

這里所說的國際化，是指我國企業(yè)在東道國投資時應避免將中國的理念照搬過去，不僅要從思維方式上做到符合國際慣例和規(guī)則，同時還應盡可能與世界有關(guān)國家的跨國公司、金融機構(gòu)加強合作，以減少投資風險。如，我國企業(yè)可以通過與知名跨國公司、國際性銀行等機構(gòu)合作開發(fā)資源能源，則不僅能夠利用其技術(shù)能力、跨國經(jīng)營經(jīng)驗，同時可以借用其強大的公司背景和國家背景，使東道國不敢輕易對涉及多國利益的企業(yè)“制造”風險(因為極少有東道國政府敢于輕易冒犯數(shù)國利益)。

4、積極選擇適當?shù)难a救策略

風險是一種客觀存在，即使采取了投資前的預防性策略和投資中的分散風險等策略，也不可能完全杜絕風險。以東道國征用或國有化風險為例，在我國的資源能源類企業(yè)境外投資過程中，一旦發(fā)生投資風險，我國企業(yè)應當及時采取以下補救措施來減少損失。首先，做好談判工作。在征用或國有化政策公布以后，如果發(fā)現(xiàn)所公布的政策有松動的余地，那么，我國企業(yè)就應該積極與東道國政府進行溝通，在協(xié)商中闡明由此可能對雙方造成的危害。在談判過程中，企業(yè)應盡可能地作出各種友好的姿態(tài)，要向東道國政府表明企業(yè)給當?shù)氐纳鐣?jīng)濟帶來的好處，并適當做出一些讓步，當然，通報給我國的有關(guān)部門，政府與企業(yè)聯(lián)手與東道國政府進行外交途徑的交流必不可少，效果也會更好。其次，爭取有關(guān)方面支持。如果風險發(fā)生后的談判沒有取得理想的結(jié)果，我國企業(yè)就應該想辦法爭取外界的支持。包括爭取東道國“朝野”政黨等多方政治勢力的同情、支持，尋求友好鄰邦的調(diào)解和我國政府的干預。不過此策略的運用應謹慎小心。如果我國企業(yè)錯誤的估計了雙方的力量對比和東道國的決心，就會產(chǎn)生適得其反的效果。第三，訴諸法律。當談判最終破裂，東道國政府正式啟動征用或國有化政策，企業(yè)就應果斷地將爭端訴諸于東道國法庭或國際法庭，以期獲得賠償。一般是先向東道國的法院起訴，因為它的判決在東道國具有良好可執(zhí)行的法律效力；另一個選擇就是向國際仲裁法院起訴。目前可受理國際投資糾紛的仲裁機構(gòu)有巴黎的國際商會仲裁院、瑞典斯德哥爾摩高等仲裁院、華盛頓的解決投資爭端國際中心。第四，放棄資產(chǎn)所有權(quán)，爭取與東道國政府簽訂管理合同。對于跨國企業(yè)來說，與東道國簽訂管理合同，也是風險補救的一條有效途徑。如委內(nèi)瑞拉政府征用外國的石油公司后，同征用對象簽訂管理合同，合同規(guī)定由跨國投資者在原地繼續(xù)勘探、鉆井，煉油和銷售。經(jīng)過實踐發(fā)現(xiàn)，這樣的處理方式也未嘗不可，不一定要擁有資產(chǎn)、掌握股權(quán)才能牟利，交出股權(quán)同樣能夠獲利。因此，當以上辦法均不能有效地解決爭端時，我國企業(yè)可以考慮放棄資產(chǎn)所有權(quán)，換取與東道國政府簽訂管理合同。

我國政府化解境外投資風險的措施

從政府的角度來說，筆者認為，我國政府應當認真采取措施預防化解上述政治風險、政策法律風險等投資經(jīng)營風險。

1、積極為企業(yè)創(chuàng)造良好的國際投資環(huán)境

我國政府應充分運用政治、經(jīng)濟、外交、文化等各種方式為企業(yè)的對外投資創(chuàng)造一個良好的國際環(huán)境，為企業(yè)“走出去”利用好“兩個市場、兩種資源”做好保駕護航工作。雖然我國走的是和平發(fā)展之路，不會象歷史上西方國家通過侵占殖民地或不平等貿(mào)易的方式掠奪礦產(chǎn)資源。但是隨著近年來我國經(jīng)濟的持續(xù)、穩(wěn)定增長，綜合國力和國際地位的不斷上升，仍然引起了越來越多的國家和地區(qū)的關(guān)注(包括警惕和防范心理)。因此，在上述背景下，我國政府極有必要為企業(yè)開展境外投資營造良好的國際環(huán)境，我國清醒地認識到了上述問題并積極采取了系列措施。如，2006年1月3～5日在北京成功舉辦中非合作論壇北京峰會暨第3屆部長級會議、成功舉辦2008年北京奧林匹克運動會、定期舉辦亞洲博鰲論壇，同時積極參與國際事務(wù)、加強與相關(guān)貿(mào)易國家和地區(qū)的官方接觸等等。再如，我國不斷加強南南合作，通過各種措施幫助廣大發(fā)展中國家共同發(fā)展。經(jīng)國務(wù)院批準，我國設(shè)立了“援外合資合作項目基金”。從1992年起，該基金貸款先后支持我國企業(yè)在30多個受援國探討落實援外合資合作項目40多個，較好地促進了我國與廣大發(fā)展中國家的關(guān)系，為我國其它商業(yè)對外投資項目順利推進奠定了良好的國際關(guān)系基礎(chǔ)。通過上述重大的國際、國內(nèi)活動和援助合作，宣傳了我國走和平發(fā)展、改革開放和市場經(jīng)濟道路的堅定國策，使越來越多的國家和地區(qū)的政府、企業(yè)以及民眾增強了對中國的了解和認識。

2、重視國際條約的重要性

國家間條約是防范跨國投資風險的有效方法之一。如果跨國投資方的母國政府和資源能源豐富的東道國政府之間共同簽訂或參加了某種國家間條約，那么東道國企業(yè)跨國投資的風險將大大降低。如，近年來我國和委內(nèi)瑞拉政府簽訂了涉及投資、稅收、貿(mào)易、運輸、資源能源合作的多個保護性協(xié)定，有利地推動了我國和委內(nèi)瑞拉在資源能源領(lǐng)域的合作項目，避免了一系列投資風險。當前，有關(guān)保護跨國投資的國際條約主要有以下幾種類型。

雙邊投資保護協(xié)定對跨國投資的專項保護。雙邊投資保護協(xié)定(Bilateral Investment Treaty，簡稱BIT)是國家與國家之間為鼓勵、促進和保護本國公民在對方境內(nèi)投資而簽署的雙邊條約。通過雙邊投資保護協(xié)定，可以使世界各國實現(xiàn)相互鼓勵、促進和保護投資，有助于激勵投資者經(jīng)營的積極性、促進締約國兩國相互投資，在平等互利的基礎(chǔ)上加強合作，為締約各方投資者在締約對方領(lǐng)土內(nèi)的投資創(chuàng)造有利條件。中外雙邊投資保護協(xié)定具有鼓勵和保護資本流動的雙向性，它對我國吸引外資和促進境外投資都發(fā)揮著積極的作用。20世紀90年代末，隨著經(jīng)合組織多邊投資協(xié)議談判的破裂，使得直到目前世界上尚無關(guān)于外國投資的綜合性多邊投資協(xié)議，因此雙邊投資保護協(xié)定具有了更重要的意義。根據(jù)聯(lián)合國貿(mào)發(fā)組織《2007年全球直接投資趨勢與展望》的數(shù)據(jù)，國際投資體系正在快速發(fā)展，截至2006年底，全球BIT總數(shù)已達到2573個。截至2007年底，我國已和世界上123個國家簽署了BIT(我國第一個BIT于1982年與瑞典簽署)。BIT的內(nèi)容主要涉及投資保護的范圍、投資待遇、征收與補償、貨幣匯兌和爭端解決等內(nèi)容，我國所簽訂的BIT的有效期通常為10年。由于我國的多數(shù)BIT簽定于20世紀80年代至90年代初。鑒于進入21世紀后近些年來跨國投資的新發(fā)展，我國與相關(guān)締約國之間的許多BIT必須根據(jù)新形勢加以修訂，以更有效、充分地保護我國企業(yè)作為母國投資者的合法權(quán)益，推動有利于經(jīng)濟發(fā)展的投資和技術(shù)轉(zhuǎn)移。值得指出的是，2008年6月，我國通過與美國舉行第四次戰(zhàn)略經(jīng)濟對話，雙方一致同意啟動雙邊投資保護協(xié)定的談判。

世界貿(mào)易組織(WTO)中有關(guān)跨國投資保護的協(xié)議。我國已經(jīng)于2001年加入了WTO，其關(guān)于跨國投資的保護性規(guī)定能夠?qū)ξ覈木惩馔顿Y起到保護作用。wTO中有關(guān)國際投資的協(xié)議主要有四個：《與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)議》(簡稱TRIMs)、《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》(簡稱GATS)、《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》(簡稱TRIPs)、《補貼與反補貼措施協(xié)議》(簡稱SCM)。其中，《與貿(mào)易有關(guān)的投資措施協(xié)議》適用于與貨物有關(guān)的特定投資措施，專門處理對貿(mào)易具有不利影響的限制性措施?！斗?wù)貿(mào)易總協(xié)定》涉及到跨境支付、境外消費、商業(yè)存在、自然人流動等方面服務(wù)貿(mào)易等方面的規(guī)定。其中與國際投資聯(lián)系較為密切的是市場準人和國民待遇兩個方面的規(guī)定?！杜c貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》明確規(guī)定了在保護知識產(chǎn)權(quán)方面的基本原則，保護知識產(chǎn)權(quán)的規(guī)定與國際投資具有密切聯(lián)系，知識產(chǎn)權(quán)作為一種財產(chǎn)權(quán)可以用于投資，對知識產(chǎn)權(quán)保護不力可能構(gòu)成投資障礙。在《補貼與反補貼措施協(xié)議》中，補貼是在某一成員國的領(lǐng)土內(nèi)，由政府或者任何公共機構(gòu)向企業(yè)提供的財政資助，以及采取的任何形式的收入支持或者價格支持和由此而給予的某種優(yōu)惠。補貼分為禁止性補貼、可申訴補貼、不可申訴補貼。對于禁止性補貼和可申訴補貼，受損害的成員方可以采取反補貼措施或者救濟方法對其損失予以彌補。由于該協(xié)議普遍適用于一國所有內(nèi)資和外資企業(yè)，因此東道國的投資激勵措施可能構(gòu)成該協(xié)議所定義的補貼行為而受到該協(xié)議的管制。在我國礦產(chǎn)資源能源類企業(yè)境外投資過程中，WTO所確立的上述有關(guān)保護國際投資的規(guī)則顯然適用于我國的境外投資者。

自由貿(mào)易協(xié)定(FTA)對跨國投資的保護。世界上大部分的FTA中包含有投資方面的條款規(guī)則，且許多實行零關(guān)稅，便利了經(jīng)濟要素的流動，因此，自由貿(mào)易區(qū)建設(shè)已經(jīng)成為世界各國參與經(jīng)濟全球化的重要切入點之一。我國政府一直積極致力于與其他國家開展自由貿(mào)易區(qū)談判，截至目前，我國已經(jīng)實施含有投資條款的FTA或優(yōu)惠貿(mào)易安排有6個，正在談判和計劃啟動的談判有8個，涉及五大洲的31個國家和地區(qū)。具體來說，我國已與東盟、智利、巴基斯坦、新西蘭、新加坡、秘魯簽訂了自由貿(mào)易協(xié)定；正在與澳大利亞、海灣合作委員會(包括沙特阿拉伯、科威特、阿聯(lián)酋、阿曼、卡塔爾和巴林六國)、冰島、挪威、哥斯達黎加、南部非洲關(guān)稅同盟等國家和地區(qū)進行自由貿(mào)易區(qū)談判。這些已經(jīng)簽署的自由貿(mào)易區(qū)協(xié)定和正在進行中以及將來可能進行的自由貿(mào)易區(qū)談判，必將為我國的資源能源類企業(yè)開展境外投資創(chuàng)造更好的投資條件和投資環(huán)境。

另外，在跨國投資保護領(lǐng)域，我國還先后簽署了《漢城公約》(我國在1988年4月成為多邊投資擔保機構(gòu)的創(chuàng)始成員之一)、《解決國家與他國國民之間投資爭端公約》。從而，我國的投資者可以在跨國投資前向國際多邊投資擔保機構(gòu)(Muesateral Investment Guaranteee Agency，簡稱MIGA)投保政治風險，可以在投資之后通過世界銀行下屬的國際投資爭端解決中心解決與東道國政府的爭端。

再有，1998年8月16日生效的《能源憲章條約》是資源能源領(lǐng)域的一個非常重要的多邊條約，該條約締約方承諾對開業(yè)后的外國投資給予國民待遇和最惠國待遇(亦有較廣泛的例外條款)。我國目前僅是該條約的觀察員國身份，應爭取盡快成為正式成員國，為我國的資源能源類境外投資提供多一重的保護。再者，國際能源機構(gòu)(IEA)是目前全球最重要、涉及多邊合作最全面的國際組織，我國應積極爭取早日成為其成員。IEA涉及國際能源合作的三種模式一共享信，鼠模式、共同目標模式和共同行為模式，其重點是應急機制，但對于增加石油和其他能源的長期供應能力也有著重要作用。IEA現(xiàn)有的26個成員國都是經(jīng)合組織(OECD)成員國，由于我國目前并不是0ECD成員國，因此我國短期內(nèi)還難以成為IEA的成員國(我國于1994年與IEA開始建立正式聯(lián)系，1996年10月雙方在北京簽署了《IEA與中國政策理解備忘錄》，奠定了雙方接觸對話和合作的框架基礎(chǔ))。我國當前通過與IEA的對話，可以參與其在共享信息方面的合作，學習其在石油應急機制等領(lǐng)域的經(jīng)驗，加強與其的政策協(xié)調(diào)。從2001年開始，IEA已經(jīng)在建立國家戰(zhàn)略石油儲備問題上向我國提供了可資借鑒的寶貴經(jīng)驗。

總的來看，我國當前仍處于接受、學習和消化現(xiàn)存國際規(guī)則的階段，在國際規(guī)則的制定上發(fā)言權(quán)較小。今后我國應當積極地、全面深入地參與和影響國際投資領(lǐng)域規(guī)則的形成，促進多邊、區(qū)域、雙邊等各層次國際投資規(guī)則的發(fā)展完善。

總之，在我國的資源能源類境外投資問題上，鑒于我國資源能源的供需保障現(xiàn)狀和國家戰(zhàn)略的需要，筆者認為，我國企業(yè)在開展資源能源類境外投資時應當具有積極的開拓精神(或日一定程度的“冒險”)，只不過對“冒險”帶來的風險應采取系列措施加以分擔化解等，如政府支持性保障、國內(nèi)保險機構(gòu)等的金融扶持、與跨國公司的聯(lián)合投資等等。