試論國有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)的法律風險與防控

萊蕪鋼鐵集團有限公司法律事務(wù)部 薛存海

試論國有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)的法律風險與防控

萊蕪鋼鐵集團有限公司法律事務(wù)部 薛存海

大力加強國有企業(yè)的法律風險防范機制建設(shè)，是如今國有企業(yè)改革發(fā)展和依法治企的非常重要與緊迫的工作和任務(wù)。由于法人治理結(jié)構(gòu)上缺失（不完備），而帶來的法律風險會產(chǎn)生嚴重而不可預(yù)料的法律后果。解決此類問題之重點在于機制建設(shè)，機制建設(shè)之重點則在于流程及程序的規(guī)范。

國有企業(yè) 法人治理結(jié)構(gòu) 風險與防控

在二十世紀八十年代以后，很多的國際上的大企業(yè)發(fā)展迅速，但是在發(fā)展過程中卻忽視掉“法律風險防范”這個問題，因此接踵暴露出長期潛伏的一些問題。這些問題引發(fā)了各種嚴峻危機，從而導致企業(yè)頹勢難挽，宣告破產(chǎn)，從此先后數(shù)十國家頒布對上市公司法律風險防范立法，對法律風險防范開始大力進行改革。

企業(yè)法律風險——即是指在法律實施的過程中由于行為人做出的具體法律行為不規(guī)范而導致的，與企業(yè)所期望達到的目標相違背的法律不利后果發(fā)生的可能性。

眾所周知，法律風險與自然風險及商業(yè)風險等風險不同，法律風險可以控制，亦能夠預(yù)防。不過法律風險還未發(fā)生的時候，許多企業(yè)往往缺乏積極建立“法律風險防范體制”的動力，因為法律風險支付成本就會損害到某些既得利益者之利益。但又正因如此，建立起現(xiàn)代的法律風險防范機制對于我國的國有企業(yè)向國際化進程邁步具有非常重要地積極作用。

一、企業(yè)的法律風險的概念與涵義

企業(yè)進行生產(chǎn)經(jīng)營，所面對的風險有很多，比如政策風險、政治風險，還有社會財務(wù)、投資、自然等等許多風險，企業(yè)的法律風險與企業(yè)經(jīng)營中的其他風險有區(qū)別，但是又有聯(lián)系，我們總結(jié)企業(yè)法律風險主要特征為：

a法律風險發(fā)生原因的法定性；b發(fā)生結(jié)果之強制性；c發(fā)生領(lǐng)域之廣泛性；d發(fā)生形式之關(guān)聯(lián)性；e發(fā)生后果之可預(yù)見性。

眾所周知，首次正式地提出“企業(yè)法律風險”之概念是在《國有企業(yè)法律顧問管理辦法》中，企業(yè)法律風險即企業(yè)承擔法律上的不利后果之可能性。當然，法律風險并不等于違法風險。不過，導致法律風險的所有行為都是具有不規(guī)范性的。

當今，市場競爭愈發(fā)激烈，企業(yè)涉及到的種種法律問題所帶來的法律風險已經(jīng)成為企業(yè)需要面對并亟待解決的問題。

二、目前國有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)存在的法律風險

如今，已經(jīng)有大批國有企業(yè)進行了公司改制改革，在改革中建立起較為規(guī)范的法人治理結(jié)構(gòu)。從而大幅度提高市場競爭力。但同時，有些企業(yè)的機關(guān)職能并不健全。而導致權(quán)力無法有效地制衡。也就不能算是真正建立了激勵與制約相結(jié)合的現(xiàn)代公司法人治理結(jié)構(gòu)，因此而導致的一些法律風險就嚴重影響了國企改革又要發(fā)展、又要穩(wěn)定之大局：

1、首先是國有股東有著絕對的控制地位，股權(quán)結(jié)構(gòu)單一而難以形成多元化投資主體。

《公司法》已明確規(guī)定公司法人財產(chǎn)權(quán)與自主經(jīng)營權(quán)，只是因我國的公司化改制是在傳統(tǒng)國企的基礎(chǔ)之上進行，因此往往出現(xiàn)公司產(chǎn)權(quán)過分集中，難以形成多元化投資主體。還有就是我國證券市場產(chǎn)權(quán)以及交易市場不夠成熟和規(guī)范，股民們都更愿意去進行短期投機操作，關(guān)心的是短期股價漲跌。像此類因治理結(jié)構(gòu)上的缺失與不完備，使我國的國有企業(yè)在投資決策經(jīng)營管理的工作流程與程序規(guī)范上難以保證科學有效，因此也無法有效地規(guī)避法律風險。

2、許多國有企業(yè)的董事會因組成結(jié)構(gòu)也不夠合理所以很難發(fā)揮其在公司治理中的核心作用：

a國企董事會獨立董事制度不完備，使其公司治理結(jié)構(gòu)中的核心作用不明顯；

b新國企公司治理分權(quán)制衡機制與規(guī)范的公司治理分權(quán)制衡仍然有著較大差距；

c過去的總經(jīng)理負責制中個人權(quán)力高度集中之現(xiàn)象還是出現(xiàn)在新國企；

d對國企改制后經(jīng)理層的激勵機制以及約束機制仍需繼續(xù)大力完善；

e監(jiān)事會很難發(fā)揮出應(yīng)有的監(jiān)督約束力度。

3、在現(xiàn)實中，國有企業(yè)的“股東缺位”問題尚未解決。

我國《國有資產(chǎn)法》的頒布與實施的時間較短，還是需要加速推進在國企已組建的公司法人治理結(jié)構(gòu)中建立起真正的國家股東與董事之間的信任委托制衡關(guān)系。

三、國有企業(yè)法律風險的防范、控制措施

第一，國企要建立起結(jié)構(gòu)合理的董事會，大力發(fā)揮獨立董事的作用，加快完善基本制度的建設(shè)，在法律規(guī)定之框架下實現(xiàn)規(guī)范的治理企業(yè)。

第二，積極深化國企體制改革，依靠存量資產(chǎn)來吸引增量資產(chǎn)，加快改善股權(quán)結(jié)構(gòu)，從而提高企業(yè)的核心競爭力，大力發(fā)揮董事會之核心作用，使其能夠防范企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)風險。

第三，要著重注意我們的黨組織在國企法人內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)中的重要作用：a明確黨組織之職能定位；b堅持履行“黨管干部”之原則；c創(chuàng)新黨組織發(fā)揮政治核心作用之方式。

第四，要發(fā)揮好企業(yè)黨組織以及職工代表大會、工會組織的作用，并建立有效的保障機制保證職工的民主管理。

第五，在企業(yè)內(nèi)建立起公平、合理、科學、有效的分配機制：

a要建立新型工資分配制度以適應(yīng)市場經(jīng)濟客觀要求，創(chuàng)新收入分配激勵機制及約束機制，以求與現(xiàn)代企業(yè)制度相匹配；

b想要提高企業(yè)在管理與科學方面的創(chuàng)新能力，以及企業(yè)國內(nèi)外市場之競爭力，就要探索、完善管理及技術(shù)等要素參與收入分配之方式、途徑；

c要懂得運用市場手段來調(diào)節(jié)收入分配。要大力推進人事制度及用工制度地配套改革以發(fā)揮市場對工資分配的基礎(chǔ)性調(diào)節(jié)作用。

總之，社會經(jīng)濟發(fā)展之必然要求和提高我國國企整體法律素質(zhì)之前提便是防范國有企業(yè)的法律風險，推行企業(yè)的總法律顧問制度。同時它亦是國企治理結(jié)構(gòu)法律風險防范之基礎(chǔ)。

我們都知道，國有企業(yè)的經(jīng)營結(jié)果會直接影響到國家財政收入增加與宏觀經(jīng)濟調(diào)控之目標實現(xiàn)與否。因此，全面的進行國有企業(yè)法律風險防范與控制，積極構(gòu)建科學而又具中國特色的國有企業(yè)的法人內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)是具有非常重要意義的大事，這是促進國有企業(yè)實現(xiàn)又好又快發(fā)展目標、全面建設(shè)小康社會非常重要的一環(huán)。

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[2]于慶梅.國有企業(yè)法律風險分析及對策研究[J].管理學家,2009;7

[3]楊靜.國有企業(yè)改制若干問題的法律思索[D].2005

（責任編輯：張彬）