論旅游合同中旅游者的權利與義務

河北政法職業(yè)學院 鮑志容

1 “旅游合同”概述

17世紀，英國法學家梅因在《古代法》一書中曾提出一個著名的論斷：“所有進步社會的運動，到此處為止，是一個‘從身份到契約’的運動?！痹诂F(xiàn)代社會，契約儼然成為人類社會交往的最基本的方式之一，通過契約，即合同，來明確社會主體的交往行為尺度，是現(xiàn)代工商社會的一個典型的特征。

各國對于旅游合同概念界定有廣義和狹義之分，狹義旅游合同僅就旅游者與旅行業(yè)者所訂旅行及游覽合同而言；廣義旅游合同則包括狹義旅游合同及旅游者運送合同、旅游者住宿合同在內(nèi)。廣義的概念將一些與現(xiàn)代旅游業(yè)關系緊密的合同如涉及旅游的餐飲合同、運輸合同、保險合同、買賣合同等包括在內(nèi)，界定過于寬泛，沒有反映旅游業(yè)和旅游合同的內(nèi)在規(guī)定性，顯然不可取。

我們可以這樣定義旅游合同：它是指旅行業(yè)者向旅游者提供旅游，旅游者向其支付相應旅游費用的合同。

旅游合同格式化就像一把雙刃劍，在給旅游合同雙方當事人帶來利益的同時，也給雙方當事人，特別是被動概括接受格式條款一方的旅游者帶來了損益。旅游格式條款都由旅行業(yè)者預先提出，旅游者沒有參加制定過程，也就無法決定合同的內(nèi)容。并且正是由于旅游格式條款由旅行業(yè)者單方面提出，因此他就不可避免的會爭取自身利益最大化，故而制定出權利義務不對等旅游格式條款。此種條款的具體表現(xiàn)形式有：第一，無限擴大旅行業(yè)者的權利。例如，規(guī)定旅行業(yè)者有權在旅游開始前將旅游者“轉(zhuǎn)團”，或與其他旅行社的團隊“拼團”；規(guī)定旅行業(yè)者在保證不減少旅游景點的前提下有權根據(jù)需要調(diào)整行程；規(guī)定的景點觀賞時間僅有10分鐘，而每次購物時間長達1小時，影響旅游質(zhì)量。第二，減免自身的合同風險，加重旅游者的合同風險。例如，規(guī)定旅游者在旅行業(yè)者安排的購物活動中購買了假冒偽劣商品后，應由旅游者自身負責，旅行業(yè)者不負任何責任；規(guī)定旅游者因意外致使自身權益遭受侵害時以保險公司賠償為限，旅行業(yè)者不負責補償不足部分。第三，制定模糊條款。例如，規(guī)定旅游期間為旅游者全部提供2～3人間住宿，而不說明檔次價格。名為新馬泰8日游，結果夜晚出發(fā)清晨回國，讓旅程無形中縮水兩天。

2 旅游者的權利

格式化合同是現(xiàn)代經(jīng)濟活動發(fā)展的產(chǎn)物。我們面對旅游合同格式化的現(xiàn)狀，不能因為其存在弊端就予以一概否定，而應順應經(jīng)濟發(fā)展的需要允許其存在，以充分發(fā)揮其提高交易效率、降低交易成本以及實現(xiàn)鼓勵交易的目的等積極作用。為此，要對其加強立法規(guī)制，在旅游立法中明確規(guī)定旅游者的權利和義務。

旅游者首先是一個消費者,《消費者權益保護法》界定的消費者是指“為生活消費需要購買、使用商品或者接受服務的人”，即生活消費者。而旅游消費主要是通過與旅行業(yè)者打交道，購買、使用旅游商品或接受旅游服務，滿足其旅游需求，這種消費是一種更高層次的生活消費，因此，旅游者享有一個消費者所享有的全部權利，即享有下列權利：安全權、知情權、選擇權、公平交易權、獲得賠償權、受尊重權和監(jiān)督權。具體到旅游合同，旅游者主要享有以下權利：

(1)享受旅游服務的權利。享受旅游服務是旅游者合法權益的核心內(nèi)容。旅游者有權對旅游服務進行自主選擇，旅游者可以按照自己的意愿和需要，自主地選擇旅游線路、旅游項目、旅行社服務及在旅游過程中選購商品，旅行社不得強行指定；旅游者有權獲得真實信息，各旅行社所做的旅游廣告要真實可信，如果以虛假情況誤導旅游者或言過其實、以次充好則構成對旅游者合法權益的侵犯；旅游者有權按合理的價格接受旅游服務。

(2)人身和財產(chǎn)安全的權利。人身和財產(chǎn)安全是旅游者最為關注的事務，也是經(jīng)常容易發(fā)生旅游糾紛的環(huán)節(jié)。目前，很多旅游者已不滿足于傳統(tǒng)的旅游內(nèi)容，而追求新奇、刺激、參與性強的旅游消費，如潛水、滑翔、蹦極、攀巖、沖浪、暴走、暴爬、穿越、速降以及各種特技表演等，新潮多樣，但風險極高，大多都是近幾年的新生事物，存在諸多問題，直接威脅到旅游消費者的生命財產(chǎn)安全。因此，旅行社應采取一切有效措施切實保護旅游者的人身和財產(chǎn)安全，防止暴力、意外事件等對旅游者人身和財產(chǎn)的損害。

(3)醫(yī)療權。旅游者在旅游期間如果發(fā)生疾病、受傷等事件，有權享受所在地的醫(yī)療服務。這里特別需要注意的問題是旅游者和當?shù)鼐用?，外國旅游者和本國旅游者在享受醫(yī)療服務方面，不應有任何不合理的區(qū)別，即不能存在歧視待遇，只要他能對所享受的醫(yī)療服務支付規(guī)定的費用。

(4)求償權。當旅游者的合法權益受到侵害時，他們有權依據(jù)法律或合同規(guī)定向旅行業(yè)者索賠。旅游合同所產(chǎn)生的求償權大致可分為：

①物質(zhì)損害求償權。主要針對旅游者在旅游中所攜帶的財物的損失。這類損害在旅游活動中時有發(fā)生。

②人身損害求償權。在旅游活動中存在著發(fā)生人身傷害的可能性。一旦人身傷害發(fā)生后，旅游者應有權向旅行業(yè)者主張權利。旅游開始前旅行社必須為每位旅游者購買旅游意外綜合保險。當因旅行業(yè)者故意或重大過失造成人身、財產(chǎn)損害時，旅游者可以直接向旅行業(yè)者求償。此時旅游者的保險權益也應同時轉(zhuǎn)歸旅行業(yè)者，這既避免了旅游者在保險索賠時可能遇到的不便，也能使旅行業(yè)者的風險不致過高，同時增強旅行業(yè)者的服務和防范意識。

③基于連帶責任的求償權。旅行業(yè)者應對于給付提供人、雇傭人、代理人等相關輔助人員的行為所造成的旅游者的人身、財產(chǎn)損害承擔連帶責任。旅游者應有權對此類損害提出求償權要求。旅行業(yè)者對于給付提供人、雇傭人、代理人的行為都應與自己的故意或過失承擔相同責任，是基于當事人之間的利益衡量。旅行業(yè)者因分工役使他人從而受益，理應承擔其危險性，何況旅游者對于旅行業(yè)者選任輔助人通常又無影響力。因此，為避免旅行業(yè)者逃避責任,威脅到旅游者的合法權益，旅行業(yè)者既然享有選用旅游服務的相關輔助人的權利,就應承擔因其選用不當所引起的相關法律責任。

④精神損害求償權。不容否認，旅游者支付旅游費用簽訂旅游合同都是為了得到旅游的樂趣。一旦旅行業(yè)者違反合同義務，就會引起旅游者精神上的困擾，例如失望、無奈、恐慌、喪失歡樂甚至痛苦。但筆者認為不應允許旅游者直接根據(jù)旅行業(yè)者的違約行為請求精神損害賠償。理由如下：第一，旅游者沒有為此支付足夠?qū)r。旅游者支付的旅游費用，只是為了得到旅行業(yè)者提供約定服務的對價。目前，在我國旅行社組織旅游所得普遍偏低的情況下，旅游者并沒有為得到一定的旅游樂趣而支付額外的價金。第二，制約了旅游業(yè)的發(fā)展。對旅行業(yè)者而言，提供旅游服務的目的是賺取一定的利潤。如果它承擔的營業(yè)風險大大高于它可能獲得的利潤，那么它就失去了生存空間。第三，增加了交易成本。因為在合同法領域，金錢只應用來補償因違約造成的財產(chǎn)損失，在商業(yè)關系中沒有感情傷害的余地。合同關系的目的不在保護當事人的人身利益而僅在保護其經(jīng)濟利益，如果違約造成的精神損害也在保護之列，必然導致交易成本增加。當然，因為旅行業(yè)者的違約行為導致旅游者人身傷害甚至死亡的，如果已經(jīng)構成侵權行為，可以直接根據(jù)我國《民法通則》及最高人民法院頒布的《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》的有關規(guī)定，請求精神損害賠償。

⑤時間浪費求償權。這是一項旅游者較為獨特的權利，利用時間可以創(chuàng)造價值，時間因此具有了一定的財產(chǎn)價值。因時間之經(jīng)過而產(chǎn)生損害賠償之債。旅游活動有較強的時間性，旅游合同中明確了行程安排，多數(shù)旅游者都會依此作出相應的時間安排。一旦旅程因旅行業(yè)者的原因而造成延誤，無疑會造成旅游者在時間上不必要的浪費。 因此，只要有可歸責于旅行業(yè)者的事由導致旅游未依約定旅程進行，不論是根本沒有成行還是已經(jīng)成行的旅程有變更或部分取消，旅游者都可以請求時間浪費的損害賠償。

(5)解除合同的權利。旅游者并無參加旅游的義務，任何人不得強迫其參加或繼續(xù)旅行。所以旅游者享有解除權。旅游開始前旅游者有隨時任意解除合同的權利，但是應當賠償旅行業(yè)者因此產(chǎn)生的損失；旅游開始后結束前，旅游者仍然隨時有解除權，但是應賠償旅行業(yè)者因合同終止而產(chǎn)生的損害。但由于以下不可歸責于旅游者事由解除合同的，旅游者不應支付解約費用。例如：增加旅游費用的；變更旅游合同的重要內(nèi)容的；由于不可抗力致使旅游計劃不可能實現(xiàn)的；因可歸責于旅行業(yè)者的事由致使旅游約定計劃無法實施的。另外，為了保護旅游者的利益，解除合同后旅行業(yè)者還有協(xié)助的義務，即出發(fā)后，在任何情況下解除合同，旅行業(yè)者都有協(xié)助旅游者返回出發(fā)地的義務，而費用的負擔根據(jù)解除合同可歸責的原因應有不同。

(6)旅游者的替代權。旅游者簽訂合同出發(fā)前，有時無法成行。選擇解除合同，不得不支付高額的解約費用；放棄旅行，同樣也會有巨大的損失。此時旅游者應享有替代權。替代權是指旅游者在締約后旅游開始前因故不能參加旅游時，由第三人代為參加的權利。此時，旅行業(yè)者除非有正當理由，例如第三人不符合法律規(guī)定、不符合旅游的性質(zhì)等，不得加以拒絕。不過，為了保護旅行業(yè)者的利益，旅游者對因而減少的費用不得請求退還，并且對因而增加的費用由旅游者和第三人承擔連帶責任。

(7)尋求救濟的權利。在旅游者合法權益受到侵害時,旅游者有權尋求各種可行的法律救濟，如協(xié)商、調(diào)解、仲裁、依照法律或合同向社會監(jiān)督部門或向政府的旅游行政主管當局投訴以及訴訟。旅游者可以根據(jù)旅游糾紛的性質(zhì)、狀況、所掌握的證據(jù)以及旅行業(yè)者的態(tài)度等，具體選擇糾紛解決途徑。

3 旅游者的義務

(1)給付費用義務。旅游者的主要義務是向旅行業(yè)者依照約定支付旅游費用。該費用包括旅行業(yè)者代辦交通、膳宿、導游、游覽等約定項目的必要費用以及旅行業(yè)者應收取的報酬以及合理的利潤等。即使在旅行途中非因可歸責于旅行業(yè)者的原因意外死亡，旅游合同終止時，旅游者對于其已享受的旅游服務也仍應支付旅游費。旅游者應按合同約定的時間、數(shù)額、方式及時支付有關費用給旅行業(yè)者。除約定的免費服務項目外，旅行業(yè)者提供的其他服務，旅游者接受的，還應另外支付服務費用。

在商業(yè)實踐中有的旅行業(yè)者以“零團費”、“低團費”、“負團費”吸引旅游者，然后在旅程中巧立名目收取旅游費用，甚至強迫旅游者購物，從高額的回扣費中賺取利潤。旅游者參加這樣的旅游團旅游，結果是錢沒少花，氣沒少生，時間沒少費。旅行業(yè)者提供旅游服務，以獲得相應的對價，這是其主要的權利，它又怎么會放棄該權利呢？因此，旅游者應對旅行業(yè)者提供的旅游服務的價值有一定的常識判斷力，擺正心態(tài)以防落入旅游陷阱中。

(2)附隨義務。依照誠信原則以及旅游合同的特征，旅游者在旅游活動中負有一定的附隨義務：①提供真實資料的義務。旅游者應及時提交旅游所需的必要證件及相關資料，并且該資料必須真實有效。②協(xié)助義務。旅游者在旅游活動中應遵守團隊紀律，協(xié)助導游安全有序地進行旅游。③守時、守法的義務。旅客應當遵守團隊旅游確定的行程時間，準時集合、出發(fā)、上車，不得攜帶違禁物品影響其他旅游者的安全。

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[3]K.Swinton,Foreseeability:Where should the Award of Contract Damages Cease?”in B.J.Reiter&J.Swan,eds.,Studies in Contract Law (Butterworth,1980),at80-1.

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