高校頂崗實習(xí)生的權(quán)益保護(hù)

馬國香 馬 敏

（黃山學(xué)院 建筑系，安徽 黃山 245041）

高校頂崗實習(xí)生的權(quán)益保護(hù)

馬國香 馬 敏

（黃山學(xué)院 建筑系，安徽 黃山 245041）

頂崗實習(xí)作為高校教學(xué)內(nèi)容的重要組成部分，是莘莘學(xué)子完成學(xué)業(yè)、提升能力、熟悉社會的重要階段。而目前我國還沒有相應(yīng)完善的大學(xué)生頂崗實習(xí)制度，頂崗實習(xí)期間的權(quán)益保護(hù)尚處于空白地帶。文章在分析我國頂崗實習(xí)生勞動保護(hù)現(xiàn)行相關(guān)法律規(guī)定的基礎(chǔ)上，提出應(yīng)當(dāng)確定頂崗實習(xí)生的勞動者地位，營建良好的頂崗實習(xí)生權(quán)益保障機(jī)制，對這一社會弱勢群體加強保護(hù)。

大學(xué)生；頂崗實習(xí)；勞動合同

隨著高等教育改革步伐的加快，加強學(xué)生的實踐能力、動手能力的培養(yǎng)，已經(jīng)成為高校人才培養(yǎng)模式的重要組成部分。頂崗實習(xí)在一定程度上緩解了當(dāng)前大學(xué)生就業(yè)難的壓力，是企業(yè)勞動力補充的一個渠道。

由于我國現(xiàn)有的法律對實習(xí)生與實習(xí)單位的關(guān)系認(rèn)定模糊，一旦出現(xiàn)勞動報酬、知識產(chǎn)權(quán)歸屬、商業(yè)秘密的保護(hù)、意外傷害等權(quán)益方面的糾紛問題，學(xué)生、實習(xí)單位、高校都處于尷尬境地，也給維權(quán)、執(zhí)法部門查處帶來一定的難度。高校頂崗實習(xí)生是否具備勞動者地位，法律后果相差甚遠(yuǎn)，如果界定為勞動者即由法律賦予其勞動權(quán)利義務(wù)的自然人，[1]那么受我國《勞動合同法》的特殊保護(hù)。否則，只能適用《民法通則》、《合同法》等。高校頂崗實習(xí)生，由于自身缺乏足夠的經(jīng)濟(jì)實力、社會地位，往往處于弱勢地位。[2]近年來類似糾紛事件頻頻發(fā)生，對實習(xí)生群體予以關(guān)注已經(jīng)成了當(dāng)務(wù)之急。

一 頂崗實習(xí)的概念和特征

頂崗實習(xí)是指學(xué)生在畢業(yè)前到專業(yè)相應(yīng)對口指定企業(yè)，帶薪實習(xí)3至6個月，然后由學(xué)校統(tǒng)一安排就業(yè)的一種教育模式。頂崗實習(xí)采取學(xué)生自愿聯(lián)系和學(xué)院推薦兩種方法。頂崗實習(xí)不同于其他諸如畢業(yè)實習(xí)、試用、見習(xí)等方式的地方在于，它是由實習(xí)學(xué)生頂替實習(xí)單位的工作人員，全方位的介入工作，完全履行其實習(xí)崗位的所有職責(zé)，以此熟悉工作、認(rèn)識社會、提升自身實踐能力，達(dá)到實習(xí)的目的。在這一過程中，實習(xí)單位通過提供一定的工作環(huán)境或是指派專人傳授技能等各種形式對實習(xí)生進(jìn)行指導(dǎo)。

二 頂崗實習(xí)法律關(guān)系現(xiàn)狀

我國現(xiàn)行的法律制度，未明確規(guī)定頂崗實習(xí)法律關(guān)系的性質(zhì)。不僅1995年1月1日起施行的《勞動法》對此沒有規(guī)定，2008年1月1日起剛施行的《勞動合同法》對此沒有規(guī)定，全國性的相關(guān)勞動法規(guī)也沒有明確的規(guī)定。理論界和司法實務(wù)界對此存在不同的看法：

（一）勞動關(guān)系說

該說認(rèn)為實習(xí)大學(xué)生屬于法律上的勞動主體，與用人單位具有勞動關(guān)系，應(yīng)受勞動法調(diào)整。其依據(jù)是1995年8月4日勞動部印發(fā)的《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第4條規(guī)定，公務(wù)員和比照實行公務(wù)員制度的事業(yè)組織和社會團(tuán)體的工作人員，以及農(nóng)村勞動者（鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)職工和進(jìn)城務(wù)工、經(jīng)商的農(nóng)民除外）、現(xiàn)役軍人和家庭保姆等不適用勞動法。根據(jù)“法無明文不禁”的原則。[3]這里對不適用勞動法的主體做了列舉，未將實習(xí)生包含在內(nèi)，因此實習(xí)生可以與實習(xí)單位建立勞動關(guān)系。

（二）勞務(wù)關(guān)系說

該說認(rèn)為實習(xí)生仍是在校學(xué)生，實習(xí)的目的僅是為了鍛煉自己的實踐能力，也不排除是為了通過能力的展示以得到用人單位的認(rèn)可，但不屬于用人單位的正式員工，因此實習(xí)關(guān)系不屬于勞動關(guān)系，不受勞動法調(diào)整。其依據(jù)是1994年9月5日頒布實施的《勞動部關(guān)于〈中華人民共和國勞動法〉若干條文的說明》第2條規(guī)定，勞動者適用范圍，包括三個方面：（1）國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體的工勤人員；（2）實行企業(yè)化管理的事業(yè)組織的非工勤人員；（3）其他通過勞動合同（包括聘用合同）與國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體建立勞動關(guān)系的勞動者。這里對適用勞動法的主體做了列舉，未將實習(xí)生包含在內(nèi)。

再者《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第12條規(guī)定，在校生利用業(yè)余時間勤工儉學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同。即大學(xué)生勤工儉學(xué)，不是一種就業(yè)行為，更不能作為一種謀生手段。[4]另外，目前地方稅務(wù)系統(tǒng)按勞務(wù)報酬征收實習(xí)學(xué)生個人所得稅，這反映我國稅務(wù)機(jī)關(guān)對實習(xí)關(guān)系是作為勞務(wù)關(guān)系調(diào)整的。

（三）雇傭關(guān)系說

該說認(rèn)為實習(xí)生與實習(xí)單位之間是雇傭關(guān)系，尤其是實習(xí)過程中發(fā)生人身損害時，應(yīng)根據(jù)2004年5月1日起正式施行的最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第11條規(guī)定，“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任”，由實習(xí)單位承擔(dān)無過錯責(zé)任，這樣更有利于全面的維護(hù)實習(xí)生利益。

三 確定頂崗實習(xí)勞動關(guān)系的合理性分析

頂崗實習(xí)生與單位內(nèi)部員工雖然在工作類型、強度上會有所差別，但凝結(jié)在勞動產(chǎn)品上無差別的人類勞動本質(zhì)上是一致的，勞動過程中創(chuàng)造的社會價值也是客觀存在的?？梢姡瑢嵙?xí)生的勞動與內(nèi)部員工相比僅有形式上的不同，而無本質(zhì)差別。

勞動部1996年10月1日試行的《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》第61條規(guī)定，到參加工傷保險的企業(yè)實習(xí)的大中專院校、技工學(xué)校、職業(yè)高中學(xué)生發(fā)生傷亡事故的，可以參照本辦法的有關(guān)待遇標(biāo)準(zhǔn)，由當(dāng)?shù)毓ｋU經(jīng)辦機(jī)構(gòu)發(fā)給一次性待遇。工傷保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)不向有關(guān)學(xué)校和企業(yè)收取保險費用。從這個規(guī)定來看，是認(rèn)可實習(xí)生具備勞動者資格的，并將其納入了工傷保險的范圍。

勞動部2004年1月1日起施行的《工傷保險條例》第61條規(guī)定，職工是指與用人單位存在勞動關(guān)系（包括事實勞動關(guān)系）的各種用工形式、各種用工期限的勞動者。雖然學(xué)生不是實習(xí)單位招聘的合同工、固定工、臨時工，但屬于學(xué)校安排到該單位邊勞動、邊學(xué)習(xí)的實習(xí)生，屬于不同用工形式、不同用工期限的勞動者。

2005年5 月25 日頒布實施的《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第1條規(guī)定，用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立：（1）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；即年滿16周歲和具備勞動能力、勞動行為。針對這兩個條件，我國高校實習(xí)生一般都能滿足。（2）用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動。（3）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。

我國《勞動合同法》第七條規(guī)定，用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。

因此，實習(xí)生在實習(xí)期間與用人單位存在勞動關(guān)系，應(yīng)屬于法律意義上的勞動者，受勞動法保護(hù)。對于勞務(wù)關(guān)系說中提出的《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第12條的規(guī)定?！翱梢圆缓炗唲趧雍贤保@是一個選擇性條款，即可以不簽，也可以簽。[5]如果大學(xué)生不是勞動者主體，怎么還能簽訂勞動合同呢？因此，這一條不僅不能證明大學(xué)生沒有勞動者主體資格，而恰恰證明了大學(xué)生是具有勞動者主體資格的。需要明確的是勞動關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系在法律上主要區(qū)別有兩點：（1）主體不同，勞動關(guān)系的主體是確定的，一方必須是用人單位，另一方必須是勞動者，而勞務(wù)關(guān)系的主體是不確定的。（2）法律地位不同，勞動關(guān)系兩個主體間不僅存在經(jīng)濟(jì)關(guān)系，還存在人身關(guān)系即行政隸屬關(guān)系，勞動者除了提供勞動外，還要遵循用人單位的規(guī)章制度，接受用人單位的管理。而勞務(wù)關(guān)系的主體之間只存在經(jīng)濟(jì)關(guān)系，不存在行政隸屬關(guān)系。事實上高校頂崗實習(xí)生在實習(xí)工作期間與用人單位不僅存在經(jīng)濟(jì)關(guān)系，還存在行政隸屬關(guān)系。

而從雇傭角度分析，實習(xí)生前往實習(xí)單位實習(xí)，也不能視為一種純粹的雇傭行為，因為一般是由學(xué)校安排學(xué)生到實習(xí)單位實習(xí)，而非用人單位的直接雇傭，所以一旦實習(xí)生發(fā)生傷害事故也不能直接以雇傭關(guān)系為由要求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任。

在現(xiàn)行法律對高校頂崗實習(xí)生的法律地位還沒有明確規(guī)定的前提下，結(jié)合立法的本意及更高層次的法律——憲法的規(guī)定來進(jìn)行分析理解可以得出高校頂崗實習(xí)生是具備勞動者地位的。《中華人民共和國憲法》第33條規(guī)定，中華人民共和國公民在法律面前一律平等。國家尊重和保障人權(quán)。而勞動權(quán)和就業(yè)權(quán)是社會成員基本人權(quán)的重要組成部分；《憲法》第42條又規(guī)定，中華人民共和國公民有勞動的權(quán)利和義務(wù)。勞動是一切有勞動能力的公民的光榮職責(zé)。

明確高校頂崗實習(xí)生的勞動者地位，是對包括實習(xí)生在內(nèi)的廣大勞動者群體利益保護(hù)的現(xiàn)實需要，符合勞動法規(guī)立法的本意，符合憲法保護(hù)人權(quán)的考慮，是對所有勞動者的平等保護(hù)，也是現(xiàn)代文明發(fā)展的應(yīng)有之義。

四 頂崗實習(xí)生權(quán)益保護(hù)對策和建議

隨著多元經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)生和利益格局的重構(gòu)，勞動關(guān)系隨之發(fā)生了重大的改組和分化。[6]積極探索與構(gòu)建大學(xué)生實習(xí)期間權(quán)益保障機(jī)制勢在必行。

（一）建立健全相關(guān)法律法規(guī)，加強保護(hù)力度

國家應(yīng)盡快出臺相應(yīng)的法律法規(guī)、司法解釋或修改現(xiàn)行的《勞動合同法》、《工傷保險條例》、《高等教育法》等，明確賦予高校實習(xí)生的勞動者地位，明確學(xué)生、學(xué)校、用人單位三方之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。例如，規(guī)定即將畢業(yè)的大學(xué)生雖暫未領(lǐng)取畢業(yè)證書，但已基本完成學(xué)業(yè)，此時其系適格的勞動關(guān)系主體，其與用人單位簽訂的勞動合同依法應(yīng)認(rèn)定有效。對《工傷保險條例》增加條款或作出解釋，明確若學(xué)生在實習(xí)期間受到事故傷害或者患職業(yè)病，應(yīng)參照在職職工事故處理辦法執(zhí)行，從而切實保障廣大實習(xí)學(xué)生的合法權(quán)益。

同時，政府應(yīng)當(dāng)加大監(jiān)管力度，把簽訂實習(xí)合同納入實習(xí)生進(jìn)入市場實習(xí)的規(guī)則之中，制訂詳細(xì)的就業(yè)市場準(zhǔn)入規(guī)則，不斷規(guī)范就業(yè)市場。給予接收頂崗實習(xí)生的用人單位以稅收優(yōu)惠政策或在其業(yè)內(nèi)發(fā)展提供優(yōu)先條件。

（二）學(xué)校要慎重選擇實習(xí)單位，認(rèn)真簽訂實習(xí)協(xié)議

作為學(xué)校，要按照國家教育部有關(guān)實習(xí)規(guī)定要求，制定全面完整的實習(xí)計劃；要考察挑選符合實習(xí)條件的單位作為實習(xí)對象，考察內(nèi)容包括單位資質(zhì)資信情況、實習(xí)環(huán)境條件和勞動保障；要注重加強實習(xí)期間的教育管理，督促學(xué)生遵守勞動紀(jì)律、職業(yè)道德、安全操作規(guī)范，落實責(zé)任心強的實習(xí)指導(dǎo)老師。

在立法未完善之前要通過簽訂實習(xí)協(xié)議的方式來保障實習(xí)生的權(quán)益。實習(xí)生與企業(yè)、學(xué)校通過各方自愿協(xié)商的方式簽訂實習(xí)協(xié)議，規(guī)范實習(xí)行為，主要是對實習(xí)報酬、安全工作、事故責(zé)任、投保等事項作出約定，特別是對實習(xí)生在實習(xí)期間發(fā)生傷亡事故承擔(dān)責(zé)任的問題進(jìn)行明確約定，以便進(jìn)行有效救濟(jì)。目前各地已有不少地方出臺這方面的相關(guān)法規(guī)、文件，將簽訂實習(xí)協(xié)議變?yōu)閺娭菩浴?/p>

（三）頂崗實習(xí)生要增強自我保護(hù)能力，通過合法途徑維護(hù)權(quán)益

頂崗實習(xí)生要加強相關(guān)法律法規(guī)的學(xué)習(xí)，如《勞動法》、《勞動合同法》、《工傷保險條例》、《勞動保護(hù)條例》等；發(fā)現(xiàn)實習(xí)單位損害自身利益時，要注意收集有關(guān)證據(jù)，如留存能證明與用人單位發(fā)生勞動關(guān)系的工資條、工作服、報銷單據(jù)等，以防一旦發(fā)生糾紛沒有證據(jù)支持自身權(quán)利主張；加強和學(xué)校的聯(lián)系，通過學(xué)校與實習(xí)單位來幫助解決問題；在實習(xí)時，盡可能地參加學(xué)校統(tǒng)一安排的實習(xí)單位，個人自行選擇實習(xí)單位一定要慎重。

（四）建立大學(xué)生維權(quán)法律援助中心

隨著國家對大學(xué)生權(quán)益保護(hù)工作的日益重視和大學(xué)生自我維權(quán)意識的逐步增強，部分高校已經(jīng)把大學(xué)生實習(xí)期間的合法權(quán)益保障問題納入學(xué)校重要的議事日程，紛紛組織成立了大學(xué)生合法權(quán)益保障與服務(wù)中心等專門機(jī)構(gòu)。浙江大學(xué)就成立了學(xué)生會權(quán)益服務(wù)中心，它是全國最早成立的維護(hù)學(xué)生權(quán)益的學(xué)生組織。[7]這為大學(xué)生的權(quán)益維護(hù)起到了重要作用，切實降低了大學(xué)生因?qū)嵙?xí)期間權(quán)益受損而維權(quán)的成本，保障了大學(xué)生的權(quán)益。

[1]侯玲玲,王全興.勞動法上勞動者概念之研究[J].云南大學(xué)學(xué)報(法學(xué)版),2006,(1)．

[2]李鴻建.社會屬性視角:大學(xué)生勞動權(quán)益保護(hù)[J].當(dāng)代青年研究,2006,(12)．

[3]韓桂君.修改《勞動法》若干問題研究——從基本理念和具體制度層面分析[J].甘肅政法學(xué)院學(xué)報,2005,(3)．

[4]王慶高.兼職大學(xué)生勞動權(quán)益保護(hù)研究發(fā)展述評[J].農(nóng)村經(jīng)濟(jì)與科技,2009,(8)．

[5]喻中.對勞動法中“可以”一詞含義的探究[J].北京市計劃勞動管理干部學(xué)院學(xué)報,2005,(1)．

[6]邵芬.我國勞動法適用對象的擴(kuò)大及其思考[J].現(xiàn)代法學(xué),2004,(3)．

[7]周玉.大學(xué)生實習(xí)期間合法權(quán)益保護(hù)問題——高校應(yīng)教會學(xué)生自我維權(quán)和自我保護(hù)[J].中國科技信息,2007,(14)．

（責(zé)任編校：周 欣）

The Protection of Rights and Interests of College Substitutional Intern Students

MA Guo-xiang, MA Min
（Architecture department Huangshan university, Huangshan Anhui 245041,China）

As an major part of the teaching objectives in higher institutions , Substitution internship is the important stage of the hard－working students for their graduating from school, improving capacity and familiarizing with social. But presently there is no relative perfect system for college student’s Substitution internship, the protection of rights and interests in this period is on blank region. On the basis of analysis of the legal rules，this article suggests it needs to make certain the labour status of the substitutional intern students and construct fine system for the protection of rights and interests of the substitutional intern students in order to strengthen the protection of this social vulnerable group.

college student; substitution internship labour;labour contract; protection of rights and interests

D923

A

1673-2219（2010）07-0116-03

2010－03－03

馬國香（1979－），安徽和縣人，黃山學(xué)院建筑系教師，碩士，研究方向為民商法。馬敏（1989－），安徽潛山人，黃山學(xué)院旅游學(xué)院人力資源管理專業(yè)學(xué)生。