我國獨立董事制度目前存在的問題探討

[摘 要] 獨立董事制度作為我國為改善上市公司治理結(jié)構(gòu)的制度安排，有其積極的一面，但從該制度成立至今，并未達到其設(shè)立該制度的目的。我國的獨立董事成為了企業(yè)的外部形象代言和花瓶。導致這種問題產(chǎn)生的原因主要是獨立董事的提名權(quán)制度安排、激勵機制，以及獨立董事的選擇上還存在很大的問題。

[關(guān)鍵詞] 獨立董事 提名權(quán) 激勵 實踐經(jīng)驗 決策能力

獨立董事制度作為我國對上市公司治理結(jié)構(gòu)改善的主要手段之一，是我國上市公司治理結(jié)構(gòu)改革過程中的一個里程碑。獨立董事的作用在于獨立董事作為低成本控制權(quán)內(nèi)部轉(zhuǎn)換的市場機制介入董事會，會加強董事會的活力，降低執(zhí)行董事和管理層合謀的可能性，激勵和監(jiān)督企業(yè)管理者之間的競爭，并作為專職的調(diào)停人和監(jiān)督人有效地降低管理層對剩余要求人權(quán)益的侵害，從而解決企業(yè)中存在的最基本的代理問題。但我國目前獨立董事制度在執(zhí)行過程中還存在一些問題。

一、我國目前獨立董事履職出現(xiàn)的問題

2007年是境內(nèi)上市公司全面建立并實施獨立董事制度的第五年，而且自2006年1月1日起，上市公司獨立董事制度已正式獲得新修訂的《公司法》的法律確認。經(jīng)過對2007年年報進行統(tǒng)計，862家滬市上市公司中，共有26家公司的40位獨立董事對相關(guān)事項提出異議，分別占滬市已披露年報上市公司總數(shù)的3.01％，以及獨立董事總?cè)藬?shù)的1.5％從異議人次及事項分析，2007年內(nèi)共有54人次分別就37個事項提出異議。其中，被提出3次以上異議的有3家。就獨立董事提出異議的事項類別來看，公司對外投資事項(包括新設(shè)、增資、出讓或受讓股權(quán)等方式)被提出異議最多，為21項，占總數(shù)的56.76％;因董事高管聘任及薪酬事項被提異議的有6項，占總數(shù)的16.22%;定期報告及其摘要事項被提異議的有3項；對外擔保事項被提異議的有2項;其他事項(包括債權(quán)債務和解協(xié)議、會計處理等)有5項。就提出異議的類型來看，其中棄權(quán)36人次，占比三分之二，否決18人次，占比三分之一。

從以上數(shù)據(jù)分析可以看出，我國的上市公司一直以來作為新興資本市場的主體，在發(fā)展初期從來都是丑聞不斷，但我們很少或根本聽不到獨立董事的聲音。如果能夠聽到的，也僅僅是因觸動了自己的利益不滿而發(fā)表所謂的獨立聲明，或者因任職董事公司出現(xiàn)問題想解脫責任而以“無法了解和把握公司的真實運行情況”為由聲明辭職。這一現(xiàn)象在2007年有了初步的改善，但金融類上市公司和國資委、其他部委所屬上市公司并沒有改善。

二、我國獨立董事制度問題原因分析

造成我國的獨立董事制度出現(xiàn)這一問題的原因主要有以下三個方面：

1.獨立董事提名權(quán)由大股東和管理層把持，造成獨立董事不獨立，實為大股東或管理層代表

獨立董事由董事會提名實質(zhì)上就是大股東或管理層提名，實際上就是接受他們的委托從事所謂的獨立董事職責。這種制度安排形成了獨立董事與大股東和管理層之間的一種委托代理關(guān)系。既然受大股東和管理層的委托，獨立董事自然而然要替大股東或管理層說話，維護他們的利益，使得獨立董事不獨立。這種制度安排不僅沒有減輕上市公司的代理問題，反而產(chǎn)生新的代理問題，引發(fā)更大的道德風險。獨立董事有動機甚至有義務與內(nèi)部董事和管理層共謀，損害中小股東和其他利益相關(guān)者的利益。獨立董事最顯著的特征就是它的獨立性，獨立于上市公司的主要股東、實際控制人或者其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個人，但在這種制度安排下，獨立董事的作用難以發(fā)揮，最終只會淪落為大股東和管理層的形象代言人或遮羞布。

解決這一問題要從關(guān)鍵點入手，即獨立董事的提名權(quán)和選擇權(quán)。獨立董事作為公司的董事，要服從股東的安排，但我國目前的獨立董事的提名以交與持有1％以上股票的股東，但在投票選擇權(quán)上由大股東決定，造成獨立董事只能服從于大股東意愿的局面，因此，獨立董事的提名權(quán)應由一個獨立的第三方與股東共同決定，而不能只由股東決定。

2.沒有足夠的激勵制度，獨立董事缺乏努力工作動機

獨立董事要發(fā)揮作用，證監(jiān)會發(fā)布《上市公司獨立董事制度指導意見》中要求獨立董事必須要負有誠信和勤勉義務，但與此相對應，對獨立董事的激勵制度卻是空白。由于所謂的“獨立”，與上市公司缺乏利益關(guān)聯(lián)，獨立董事沒有任何激勵盡職盡責工作。獨立董事?lián)碛锌刂茩?quán)，但卻不擁有剩余索取權(quán)及承擔風險，其控制權(quán)只能是一種“廉價投票權(quán)”。相反，獨立董事的風險法律上雖說是無限的，但實際上卻是微小的。中國違規(guī)甚至違法的上市公司為數(shù)眾多，但被處罰的微乎其微。而作為其獨立董事，充其量被譴責或罰款。獨立董事沒有壓力努力工作。Bhapat和Black（1999）研究發(fā)現(xiàn)，公司董事會獨立性的增加反而降低了公司收益率，并且沒有證據(jù)表明公司增加更多的獨立董事能提高企業(yè)收益率。

建立有效的激勵和約束制度的關(guān)鍵還在于對獨立董事的評價獨立于企業(yè)，應由第三方給出客觀評價，由股東大會或?qū)ｉT委員會依據(jù)評價的結(jié)果給予激勵措施。另外，對獨立董事的履職要求也要具體化，促使獨立董事發(fā)揮其應有的職能。

3.我國目前的獨立董事的選擇存在重社會地位，輕實踐經(jīng)驗的問題

獨立董事在企業(yè)治理結(jié)構(gòu)中不是花瓶，而必須具備一定專業(yè)知識能力和實踐工作經(jīng)驗。獨立董事首先是董事，然后才是所謂的獨立董事。作為董事，其職責不僅在于監(jiān)督經(jīng)理層，更重要的在于進行公司重大決策。因此，獨立董事必須具有豐富的實踐經(jīng)驗和戰(zhàn)略決策能力。然而，我國目前上市公司大股東或管理層在對獨立董事進行選擇時，往往為了提升企業(yè)形象，選擇在具有較高社會地位的高校教師、社會名流，這些獨立董事可能是理論家或某一方面的專家，但他們普遍缺少實踐經(jīng)驗和戰(zhàn)略決策能力。而且由于時間和精力的限制，他們即使有能力進行或參與決策，但也不擁有決策所必須的信息。因此，這些獨立董事并不能充分發(fā)揮獨立董事應有的作用。

針對這一問題，要求證監(jiān)會或交易所提高獨立董事從業(yè)門檻，在強調(diào)獨立董事專業(yè)背景的同時，對其實踐工作經(jīng)驗也要提出相應要求，滿足獨立董事從業(yè)需要。