企業(yè)高管法律風(fēng)險與防范

7月8日下午，澳大利亞外交部長在新聞發(fā)布會上表示，澳大利亞鐵礦石企業(yè)力拓公司上海首席代表、力拓中國區(qū)哈默斯利鐵礦業(yè)務(wù)總經(jīng)理胡士泰因涉嫌從事間諜活動和竊取中國國家機密而遭中方拘留。第二天，上海市國家安全局和中國外交部證實了此消息。此后力拓間諜案件愈演愈烈，媒體報道中鋼協(xié)某些鋼鐵企業(yè)的重要負責(zé)人也牽涉力拓一案。

近年來，企業(yè)高管的違法事件屢見不鮮，其中不乏被追究刑事責(zé)任的。實踐中，公司的普通員工也可能構(gòu)成商業(yè)犯罪，此次的力拓案件中，除胡士泰以外還有三名員工被拘留。但是由于企業(yè)高管的身份特殊，致使其面臨比一般員工更多的法律風(fēng)險。因此，我們在這里主要介紹企業(yè)高管們身陷囹圄的原因以及在公司決策過程中應(yīng)如何規(guī)避法律風(fēng)險。

明確高管的范疇

除法律規(guī)定外，在公司的章程中也可以約定企業(yè)的高級管理人員?！豆痉ā返?17條規(guī)定：高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。

在此需要注意的是，雖然法律并沒有明確將公司的董事和監(jiān)事列入高管人員，但客觀上公司的董事和監(jiān)事履行著相應(yīng)的管理或監(jiān)督職權(quán)，可以在公司的章程中將其列入高管人員，他們也面臨和高管同樣的職業(yè)風(fēng)險。

法律責(zé)任和風(fēng)險

◎刑事責(zé)任。我國的《刑法》、《公司法》以及相關(guān)的法律中對高管的法律責(zé)任均有規(guī)定。據(jù)統(tǒng)計，如果按照罪名計算，我國《刑法》大概規(guī)定了120個罪名。企業(yè)高管的犯罪主要集中在經(jīng)濟類犯罪，其中比較常見的是偷稅罪、虛報注冊資本罪、虛假出資罪、操縱證券交易價格罪、制造或提供虛假財務(wù)報告罪、違規(guī)披露或不披露重要信息罪、職務(wù)侵占罪、挪用資金罪、私分國有資產(chǎn)罪、公司企業(yè)人員受賄罪、公司企業(yè)人員行賄罪……從企業(yè)設(shè)立、運營到終止的整個過程中，企業(yè)的高管們都可能因為實施了某種法律所禁止的行為而面臨處罰，稍有不慎就可能會違反《刑法》，構(gòu)成犯罪。

《公司法》中有一章專門規(guī)定了公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)，并且還規(guī)定如果單位涉嫌犯罪的，其直接負責(zé)的主管人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。

◎民事責(zé)任。除了刑事法律風(fēng)險，企業(yè)高管們還面臨著民事法律風(fēng)險。法律規(guī)定如果企業(yè)高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責(zé)任（有時甚至是巨額賠償）。同時《公司法》第152條增加了股東代表訴訟的規(guī)定，賦予股東對董事及高管提起賠償?shù)脑V訟權(quán)利。

◎行政責(zé)任。除了上面提到的兩種法律責(zé)任，企業(yè)的高管們還面臨著行政責(zé)任，尤其是上市公司高管。由于一般的責(zé)任只是警告、罰款等，導(dǎo)致企業(yè)的高管們往往容易忽略行政責(zé)任。其實企業(yè)在經(jīng)營過程中面臨著眾多的行政法律責(zé)任，我國的《公司法》、《證券法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《消費者權(quán)益保護法》、《稅收征收管理法》等法律以及行政法規(guī)、規(guī)章對行政責(zé)任均有規(guī)定。經(jīng)營中稍有不慎，企業(yè)就會出現(xiàn)違法違規(guī)行為，這時則要面臨相應(yīng)的行政處罰，而企業(yè)的高級管理人員自然難逃其責(zé)，甚至面臨市場禁入的風(fēng)險。

除了承擔(dān)行政責(zé)任以外，在行政責(zé)任的處理認定和執(zhí)行的過程中，對企業(yè)的高管們還會有一些行政強制措施的實施，如通知出境管理機關(guān)阻止出境、扣押、限制權(quán)利或禁止處分財產(chǎn)（稅務(wù)部門、海關(guān)部門等）。

法律風(fēng)險的原因與防范

◎法律知識缺乏、法律意識淡薄。在公司日常的經(jīng)營管理過程中，一些企業(yè)的高管們覺得公司像是自己一手帶大的“孩子”，在企業(yè)上市或者改制之后，不能迅速地轉(zhuǎn)變理念，改進管理機制，而是繼續(xù)一人決斷，憑自己的意志隨意動用公司的資金，沒有絲毫的法律風(fēng)險意識。

山西省某集團總經(jīng)理萬某曾利用自己的職務(wù)便利，分兩次挪用了公司2700萬元和3209萬元，至案發(fā)時仍未歸還。2005年5月，萬某被人民法院以職務(wù)侵占罪判處有期徒刑15年。企業(yè)高管們的違法行為不僅使其本人承擔(dān)法律風(fēng)險，甚至也會給企業(yè)帶來災(zāi)難性的后果。萬某的企業(yè)當(dāng)時在全國紅極一時，但隨著萬某的入獄，該企業(yè)也迅速衰落，最終破產(chǎn)，徹底退出了歷史舞臺。

因此，企業(yè)的高管們注意法律知識的學(xué)習(xí)和法律意識的培養(yǎng)顯得尤為重要。在公司日常經(jīng)營和重大事件的決策過程中，應(yīng)該就相關(guān)事項咨詢專業(yè)法律人士，盡量降低因不懂法而帶來的法律風(fēng)險，不懂法不能作為違法或減輕處罰的理由。

◎行業(yè)里的“潛規(guī)則”?，F(xiàn)代社會商業(yè)競爭非常激烈，企業(yè)迫于生存壓力，有時不惜采用一些違法手段，比如商業(yè)賄賂。這已經(jīng)成為了某些行業(yè)內(nèi)的“潛規(guī)則”。有些企業(yè)的高管們明知該行為是違法的，但是處于這種環(huán)境中只能被動地接受。

另一方面，很多公司的公關(guān)手段中錢、名、利、色無處不在，這也使得手中擁有大權(quán)的企業(yè)高管們難以抵擋，于是在不知不覺間就實施了違法行為。

◎僥幸心理的存在。許多企業(yè)的高管們存在僥幸心理，覺得大家都是這么做的，憑自己多年的經(jīng)驗按照行業(yè)里的“潛規(guī)則”行事應(yīng)該是沒有問題的。比如某些高管為了盡快實現(xiàn)其市場戰(zhàn)略，大施資本運作手段，虛假出資、抽逃出資、挪用資金、偷逃稅款。尤其是某些上市公司的高管們認為，違法活動即使被發(fā)現(xiàn)，也無非是交些罰款就可以了事，不算什么；甚至抱有賭徒心態(tài)，認為即使本次失手，尚可卷土再來。殊不知，此種僥幸心理往往會使高管們時刻面臨著被法律制裁的風(fēng)險，甚至是牢獄之災(zāi)，此生都沒有再翻盤的可能。

◎其他原因。比如有些公司的高管們因為嗜好賭博，不惜挪用公款以身試法。這種案例近年來時有發(fā)生。同時，也不乏部分高管們因為家庭原因或者輕信他人而走上犯罪的道路。

因此，企業(yè)的高管們應(yīng)該有著最基本的法律意識，明白哪些問題可能涉及到是否合法，哪些行為存在著法律風(fēng)險，哪些決策需要咨詢專業(yè)人士。并且通過已經(jīng)發(fā)生的實際案例來打消自己的僥幸心理，以及對判斷和決策的負面影響，避免可能發(fā)生的法律風(fēng)險。（作者系億達律師事務(wù)所高級合伙人）