緊盯盡職調(diào)查

陳永堅

盡職調(diào)查所涉及的精確信息，將決定企業(yè)能否以一個最合理的價格進行并購交易。

在中國企業(yè)籌備海外并購項目的過程中，盡職調(diào)查(Due Diligence)有時被認為是一項不重要的、專屬于初級律師或會計師的準(zhǔn)備工作，不僅內(nèi)容瑣碎、缺少技術(shù)含量，而且耗費時問和精力。這種想法是十分危險的，如果被廣泛認同，便會成為一種誤區(qū)。

盡職調(diào)查的含義非常廣泛。在商業(yè)交易，尤其是企業(yè)并購活動中。盡職調(diào)查主要指買方對目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)和負債情況、經(jīng)營和財務(wù)狀況、法律關(guān)系以及目標(biāo)企業(yè)面臨的機會和潛在的市場風(fēng)險進行一系列詳盡的分析和證實。

在當(dāng)今國際市場上，商業(yè)交易紛繁復(fù)雜，每項并購不僅涉及到大筆的交易數(shù)額、被設(shè)定了緊張的進程時間表。并且自身也具有諸多的不確定性。在這種情況下，盡職調(diào)查就更顯重要了，應(yīng)當(dāng)給予充分的重視。因為在并購交易中，沒有了完整而精確的信息，進行商業(yè)談判的客戶和特聘律師將無法及時發(fā)現(xiàn)潛在的、有待進一步磋商的關(guān)鍵領(lǐng)域，從而導(dǎo)致中國企業(yè)不能以一個最公平合理的價格收購到目標(biāo)企業(yè)，或者購買到目標(biāo)企業(yè)的證券。

因此，在并購交易前期，企業(yè)應(yīng)當(dāng)組建專業(yè)化的盡職調(diào)查團隊。盡職調(diào)查團隊中的律師、管理人員，以及其他專業(yè)人士都必須認真嚴肅地對待盡職調(diào)查工作。交易的最終成功、任何第三方對于任何失誤的責(zé)任，都直接取決于盡職調(diào)查的細節(jié)和質(zhì)量。首先，盡職調(diào)查人員應(yīng)當(dāng)以其專業(yè)水平和謹慎程度構(gòu)思并且管理好盡職調(diào)查的全過程。其次，盡職調(diào)查團隊的成員必須明確各自工作的性質(zhì)和范圍，同時學(xué)會分析與各項工作相關(guān)的風(fēng)險的大小。不僅如此，履行盡職調(diào)查的人員還要做到清楚地交流、匯報、并且記錄盡職調(diào)查的結(jié)果。

盡職調(diào)查的主要目的有三方面：充分披露目標(biāo)企業(yè)的信息、有效進行交易評估和控制投資風(fēng)險。

第一方面是信息披露。幾乎任何一項并購交易在磋商過程中，都需要參與方互相提供詳細的信息。如果參與方披露的信息不充分、不完全?；蛘呔哂姓`導(dǎo)性，交易損失和法律責(zé)任便會隨之產(chǎn)生。對于不涉及證券發(fā)行的商業(yè)交易而言，披露責(zé)任主要體現(xiàn)在陳述與保證等相關(guān)交易文件中。當(dāng)交易文件的信息與協(xié)議中的要求相比不精確或者不完整時，受害方便可以基于合同提起訴訟，要求損害賠償。不論是購買、銷售或者借貸協(xié)議，有效的盡職調(diào)查都能夠確保參與方相互間的信息披露滿足相關(guān)協(xié)議的實質(zhì)性要求。

第二方面是交易評估。從本質(zhì)上講，商業(yè)交易無非是一方買、一方賣。就企業(yè)并購而言，一方的證券、資產(chǎn)換成了另一方的現(xiàn)金、證券或者其他資產(chǎn)。任何一方都希望達成一項在經(jīng)濟上和戰(zhàn)略上都最有利于自身的并購交易。為了將這一預(yù)期目標(biāo)最大化，所有與目標(biāo)企業(yè)相關(guān)的實質(zhì)信息都需要經(jīng)過充分的評估。展開專業(yè)化、多領(lǐng)域的盡職調(diào)查便是最有效的途徑之一。比如，當(dāng)目標(biāo)企業(yè)的主要資產(chǎn)之一來源于其主要生產(chǎn)設(shè)備的租賃，那么收購方就需要確保這一租賃協(xié)議不存在其他風(fēng)險、不合理的支出或者延遲支付等。

第三方面是風(fēng)險控制，這也是盡職調(diào)查的最終目的。尤其在跨國并購交易中，購買方和專業(yè)團隊可以通過分析盡職調(diào)查數(shù)據(jù)。擬定有利的兼并協(xié)議、股權(quán)購買協(xié)議等法律文件，從而達到及時識別并且控制投資風(fēng)險的最終目的。

在對盡職調(diào)查的重要性和主要目的有了清晰的認識之后，需要了解盡職調(diào)查所涉及的關(guān)鍵領(lǐng)域——財務(wù)、人事、法律、市場和文化。

第一，需要審查目標(biāo)公司的資產(chǎn)和財務(wù)狀況，比如目標(biāo)公司的財產(chǎn)是否存在瑕疵、是否被設(shè)定了擔(dān)保、是否有權(quán)利行使和轉(zhuǎn)讓的限制，目標(biāo)公司的債權(quán)債務(wù)情況，以及其是否與會計準(zhǔn)則相抵觸。

第二，要調(diào)查目標(biāo)公司的人力資源狀況。除了員工的數(shù)量、工作強度、薪金福利等基本信息外，我們應(yīng)當(dāng)給與包括高層管理人員和專業(yè)技術(shù)人員在內(nèi)的核心人員更多的關(guān)注。比如，通過面試和調(diào)查，摸清這些人員的過去的工作業(yè)績、其管理或技術(shù)水平在同行業(yè)所處的地位、以及他們是否會與買方企業(yè)現(xiàn)有的員工產(chǎn)生協(xié)同效益。

第三，要對并購交易涉及的法規(guī)問題進行調(diào)查，具體包括知識產(chǎn)權(quán)、房地產(chǎn)、環(huán)境政策、稅務(wù)政策等多項內(nèi)容。比如，目標(biāo)企業(yè)的專利、商標(biāo)、版權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)都是重要的無形資產(chǎn)，可能會給買方帶來重大的經(jīng)濟價值。因此，中國企業(yè)需要對知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利歸屬情況、許可使用情況等有一個全面的了解。

第四，目標(biāo)公司的客戶群體、供應(yīng)商、合作伙伴或者行業(yè)競爭者也是盡職調(diào)查應(yīng)當(dāng)考慮的重要內(nèi)容。比如，目標(biāo)企業(yè)與現(xiàn)有客戶存在哪些有效合同，具有哪些潛在客戶；目標(biāo)企業(yè)與供應(yīng)商的交易歷史和現(xiàn)狀；目標(biāo)企業(yè)與其合作伙伴的關(guān)系和可靠程度，以及存在哪些競爭對手等。

第五，目標(biāo)企業(yè)的企業(yè)文化對于并購之后新企業(yè)能否盡快進入正軌、實現(xiàn)預(yù)期收益也十分重要，需要在盡職調(diào)查中進行分析和證實。

總而言之，盡職調(diào)查對于中國企業(yè)海外并購有著舉足輕重的作用。中國企業(yè)的首席執(zhí)行官等高級管理人員，應(yīng)當(dāng)學(xué)會通過分析盡職調(diào)查的結(jié)果，認清目標(biāo)企業(yè)的預(yù)期價值和潛在風(fēng)險，并且制定企業(yè)并購后的融合和戰(zhàn)略規(guī)劃。即使在全球市場低迷的今天，只要中國企業(yè)抓住機遇、看準(zhǔn)目標(biāo)，仍然可以通過海外并購活動實現(xiàn)自身發(fā)展的長遠目標(biāo)。