香港商事合伙法律制度探析

馬 彪 李青青

[摘 要] 香港的商事合伙法律在設立、財產轉讓后受讓人權利義務的分配、解散清算后債務清償以及有限合伙制度等方面有著鮮明的特點,為我國內地商事合伙法律的完善提供了經驗。

[關鍵詞] 香港 商事合伙 有限合伙

商事合伙是由兩個或兩個以上的自然人或組織基于營利目的,依照相互約定共同從事某一營業(yè)的經營性組織。它的最大特點在于脫離了民事合伙的契約式本性,向公司等具有實體性構造的形態(tài)靠攏,是最靈活、最有生命力的企業(yè)組織之一。香港的商事合伙法具有悠久的歷史,隨著經濟全球化的深入,其具體制度的特點對完善我國內地商事合伙法具有重要的借鑒意義。

一、香港商事合伙法簡介

香港的商事合伙法主要為《香港合伙經營條例》和《香港有限責任合伙經營條例》兩部成文條例。其中,《香港合伙經營條例》頒布于1987年,是香港地區(qū)調整合伙關系的基本成文法。

《香港有限責任合伙經營條例》(該條例實際上規(guī)制的是有限合伙)訂立于1912年,在商事合伙的制度規(guī)范中處于特別法的地位。在二十世紀初,作為舶來品的有限合伙在香港已有一定的社會基礎。大量資金和先進技術源源不斷地流入,以及有限合伙低投資、高回報的特點,使得有限合伙組織在短時間內得到迅猛發(fā)展。一部有限合伙法的誕生即順應了社會和經濟發(fā)展的要求。

此外,由于香港實行的是英美法系制度,故除與以上兩部條例的明文規(guī)定相抵觸者外,可適用于合伙關系的衡平法準則和普通法規(guī)則,在香港均屬有效。

二、香港商事合伙制度的特點

1.設立制度方面。在香港,“合伙必須具有營利的目的,數(shù)人經營共同事業(yè),如果僅僅為了公益和慈善的目的,或者純粹為了取得用以支出的經費,不得視為合伙”。即要求合伙經營的存在需以主觀的營利動機和客觀的營業(yè)行為相結合,不能僅僅依客觀的盈利結果進行判定。商事合伙的一個重要表現(xiàn)即為在一段較長的時間內持續(xù)不斷地從事營利性營業(yè)活動。對營利與營業(yè)雙重標準的認定,有利于確立商事合伙法調整對象的獨立性。

香港合伙法還規(guī)定了締約過失責任。合伙協(xié)議是合伙企業(yè)成立的基礎,其在各合伙人意思自治的前提下應該是公平公正的,各合伙人不得違背誠實信用的原則。在合伙協(xié)議的訂立過程中,因一方之欺詐或錯誤陳述而導致協(xié)議不能成立的,該方理應就其他方信賴利益的損失承擔責任。由于合伙協(xié)議的特殊性及其重要作用,合伙法對其成立過程中可能產生的締約過失責任作出專門規(guī)定,有利于更全面地保護各合伙人的權益和鞏固合伙企業(yè)成立之基,并實現(xiàn)對無過錯方權益的最大維護。

2.合伙財產對外轉讓后受讓人權利義務的分配方面。香港合伙法規(guī)定合伙人無論以何種方式出讓其合伙的財產份額,在合伙經營繼續(xù)期內,合伙人以外的受讓人僅可收受出讓人有權獲得的合伙盈利,而不得干預合伙業(yè)務之行政管理等各項事務。同時,除合伙經營拆伙時,受讓人有權取得出讓人所占合伙的資產和為確定該資產數(shù)目有權取得由拆伙之日起的結算賬目外,其并無其他賬目上之權利。從本質上講,合伙企業(yè)屬人合制組織。經其他合伙人同意,合伙人財產份額的對外轉讓,應視為其合伙協(xié)議下的合伙權利義務的一并轉讓。香港合伙法的規(guī)定實際上導致了原屬出讓人所有的合伙事務權利的“丟失”,因為原合伙人轉讓財產份額后與合伙之經營已無關聯(lián),自無權利可言,而受讓人的權利也由于該規(guī)定而幾乎處于空白狀態(tài),有違權利義務對等原則之嫌。

3.合伙解散、清算后的債務清償方面。香港合伙法區(qū)分了合伙人以外的債權人和合伙人作為合伙的債權人的地位,并明確規(guī)定了合伙人以外的債權人應予優(yōu)先受償。此舉的最終目的在于保護合伙人以外的債權人債權的安全,防止清算過程中合伙企業(yè)虛造、偽造對其合伙人的債務而變相轉移合伙財產。不過,在高度重視非合伙人對合伙債權的安全性的同時,如何使合伙人對合伙之正當合法債權(如合伙人依法與本合伙企業(yè)進行交易而產生的債權)受到平等保護,是實現(xiàn)公平公正的關鍵。筆者認為,在賦予非合伙人優(yōu)先受償權的前提下,同時規(guī)定相關合伙人享有訴權,可以請求法院審查其對合伙債權的真實合法性,由法院適用特定程序后裁定其債權是否應與非合伙人的債權平等受償,這種實體和程序上的制度設計有利于實現(xiàn)對合伙之各方債權人的公平保護。

4.關于有限合伙制度?！断愀塾邢挢熑魏匣锝洜I條例》第五條規(guī)定有限合伙人不得參與合伙業(yè)務之管理,否則于其參與管理業(yè)務時,應如普通合伙人對該段期間之一切債務及義務負責。不過,該條同時也規(guī)定了有限合伙人可“隨時查閱商號之簿冊并查核合伙業(yè)務之狀況及前景,及可與其他合伙人提出意見”等“安全港”行為,體現(xiàn)了對有限合伙控制權原則的靈活適用。

此外,香港的合伙法規(guī)定了有限合伙人競業(yè)禁止的義務,這有利于規(guī)制有限合伙人的行為,使其保持對合伙組織的忠誠和勤勉,同時也有利于防止欺詐、侵犯商業(yè)秘密等不正當競爭行為的發(fā)生,從而維護正常的經濟秩序。

三、對內地商事合伙法完善的啟示

香港商事合伙的制度設計將自由和公平的價值放在了同等位置。我國《合伙企業(yè)法》06年修訂后確立了以公平、安全為基礎,兼顧效益和自由的價值取向。通過解析香港商事合伙法,我們的最終目的是要借他山之石,攻自身之玉。比如內地商事合伙法可以考慮吸收香港合伙法中有關競業(yè)禁止的規(guī)定,而對財產轉讓后受讓人權利義務的限制則不應效仿。總的來說,我們應關注兩地商事合伙法差異中的合理和可借鑒之處,在立足于內地實情的基礎上,吸收香港商事合伙立法的先進經驗,從而促進我國內地商事合伙制度的科學化。

參考文獻:

[1]張學仁:香港法概論[M].武漢大學出版社,2006年版

[2]趙萬一:商法學[M].法律出版社,2001年版

[3]沈四寶 郭 丹:美國合伙制企業(yè)法比較評析及對中國法的借鑒[J].甘肅政法學院學報,2006(3)