中國(guó)古代司法公正觀念對(duì)當(dāng)代的啟示

邱　岳

【摘 要】真正的司法公正是播種在整個(gè)民族心里的，這樣的司法公正須符合民情、民意，最終回歸到這個(gè)民族文化的傳統(tǒng)上來(lái)。我們應(yīng)該充分利用中國(guó)古代司法公正和當(dāng)代司法改革、建構(gòu)和諧社會(huì)的契合，通過(guò)對(duì)中國(guó)古代保障司法公正制度中的一些合理化因素，充分發(fā)揮想象，塑造一種新的司法制度來(lái)滿足司法實(shí)踐的需要，以適應(yīng)發(fā)展中的未來(lái)。

【關(guān)鍵詞】司法公正 語(yǔ)境 社會(huì)和諧 司法改革

從語(yǔ)境論的角度分析，任何一種司法制度和觀念都是針對(duì)產(chǎn)生該制度，觀念的社會(huì)所面臨的常規(guī)問(wèn)題及其他社會(huì)、自然條件而做出的一種回應(yīng)。社會(huì)條件不同，司法制度與觀念也迥異。中國(guó)古代農(nóng)業(yè)社會(huì)的自然環(huán)境和宗法社會(huì)的社會(huì)形態(tài)，造就了人們從自然界的變化中探求人類社會(huì)運(yùn)行規(guī)則的整體的、系統(tǒng)的思維模式。在這一思維模式的引導(dǎo)下，中國(guó)古人視野中司法不僅是解決社會(huì)問(wèn)題的手段，而且是維持自然秩序和諧有序的工具。人們對(duì)司法問(wèn)題的理解，不是局限于單純的法律因素，而是兼容法意、天理與人情。

社會(huì)條件發(fā)生變化，社會(huì)問(wèn)題有所改變，社會(huì)觀念也應(yīng)隨之轉(zhuǎn)變。在當(dāng)今中國(guó)追求民主法治的社會(huì)環(huán)境下，過(guò)去體現(xiàn)專制主義的法觀念也勢(shì)必為新的法觀念所取代。然而，過(guò)去的觀念不只是以往的記憶，它還是今人的生存背景，它對(duì)于今天的意義，最終取決于我們的判斷和取舍。

一、中國(guó)當(dāng)代司法改革和中國(guó)古代司法公正的契合

中國(guó)司法改革問(wèn)題是當(dāng)代中國(guó)法制現(xiàn)代化進(jìn)程中的重要環(huán)節(jié)。然而，如何構(gòu)建符合中國(guó)特色、反映法律文明成長(zhǎng)走向的現(xiàn)代化司法公正制度，乃是一個(gè)需要我們深入思考的重要問(wèn)題。黑格爾曾說(shuō)過(guò)，民族的宗教、政治制度、倫理、法制、風(fēng)俗以及民族的科學(xué)、藝術(shù)和技能，都具有民族精神的標(biāo)志。一定的司法文化與司法制度是在特定的時(shí)空下形成和發(fā)展起來(lái)的。現(xiàn)代化的司法制度之建構(gòu)，意味著司法文明價(jià)值體系的巨大創(chuàng)新，因而是一個(gè)突破固有的制度而在司法領(lǐng)域顯示出來(lái)的深刻變革。但是，創(chuàng)設(shè)現(xiàn)代司法文化與制度，是一個(gè)具有濃郁民族色彩的司法機(jī)理轉(zhuǎn)型過(guò)程，決不意味著沿襲久遠(yuǎn)的民族傳統(tǒng)精神與形式的歷史性消逝。因此，對(duì)于當(dāng)代中國(guó)來(lái)說(shuō)，在外部世界提供的模式中找不到現(xiàn)成的答案，只能憑借自身基于本民族需要和條件的創(chuàng)造性行動(dòng)實(shí)現(xiàn)司法文化與制度的現(xiàn)代化改造。

司法過(guò)程實(shí)際上是通過(guò)法律的適用這一中介環(huán)節(jié)，把法律規(guī)范的抽象設(shè)定和普遍要求轉(zhuǎn)化為社會(huì)成員的具體單個(gè)的行為。司法的任務(wù)就在于把一般法律應(yīng)用于特殊情況下的具體事實(shí)，從而使司法判決具有可靠的預(yù)測(cè)性。這一情形被韋伯稱之為司法形式主義或司法的形式合理性。司法形式主義是現(xiàn)代司法文化與制度的內(nèi)在要求，其實(shí)質(zhì)乃是司法法治主義，構(gòu)成了現(xiàn)代法治與司法系統(tǒng)的運(yùn)作基礎(chǔ)。司法形式主義的最重要的最基本的要求，便是行政與司法的分離。司法官則是以一種完全不同于行政的方式從事自己的工作，通過(guò)對(duì)法律的解釋與適用來(lái)調(diào)解各種糾紛，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義。要把法律所體現(xiàn)的普遍精神具體融解和貫徹落實(shí)到個(gè)別事件的公正審理之中，就需要公正不阿、精通法律、維護(hù)法治尊嚴(yán)的法官。

司法形式主義還要求適用法律的合法性。即是說(shuō)，為了使案件有一個(gè)公正合理的審斷，法官必須按照法律的規(guī)定來(lái)適用法律，而絕不能超出法律之外，憑據(jù)自己的良心斷案。一種行為是否構(gòu)成犯罪，一種懲罰措施是否實(shí)行，都需要具備充分的法律依據(jù)；要使懲罰成為合法的懲罰，它就應(yīng)當(dāng)受到法的原則的限制。法官的責(zé)任就是當(dāng)法律運(yùn)用到個(gè)別的場(chǎng)合時(shí)，根據(jù)對(duì)法律的誠(chéng)摯的理解來(lái)解釋法律，并且要做到適用法律的合法性，就必須實(shí)現(xiàn)司法過(guò)程的程序化。所以司法的程序性乃是衡量現(xiàn)代法治與司法的重要尺度之一。

應(yīng)當(dāng)指出，司法形式主義蘊(yùn)涵著特定的價(jià)值準(zhǔn)則。它不僅意味著在法定的程序化過(guò)程中確證法律的權(quán)威，而且意味著通過(guò)公正合理的司法機(jī)制平衡利益關(guān)系，確立有機(jī)的秩序，實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義。正是在這個(gè)問(wèn)題上，似乎凸顯了中國(guó)古代司法公正的固有價(jià)值。毫無(wú)疑問(wèn)，中國(guó)傳統(tǒng)司法總體上是缺乏形式合理性的，從而也是缺乏程序正義機(jī)制的。韋伯認(rèn)為，在傳統(tǒng)的中國(guó)，家長(zhǎng)制國(guó)家對(duì)形式法持有排拒的態(tài)度，追求以倫理為取向的“實(shí)質(zhì)公道”，司法停留在非理性狀態(tài)，依賴一種實(shí)在的個(gè)體化與恣意專斷。所以，傳統(tǒng)中國(guó)缺乏一種形式上受到保證的理性法律與司法。韋伯的分析固然有一定的道理，但他排卻了傳統(tǒng)中國(guó)法律與司法機(jī)理的“實(shí)質(zhì)公道”原則之合理性因素，并據(jù)此斷言，東方社會(huì)與中國(guó)的法律與司法不具備走上現(xiàn)代化道路的條件。這就不免有失偏頗。實(shí)際上，傳統(tǒng)中國(guó)法律與司法注重倫常，推崇名分，高揚(yáng)宗族本位。這一價(jià)值取向與法治及司法現(xiàn)代化的發(fā)展趨勢(shì)是顯然不協(xié)調(diào)的。但是，傳統(tǒng)中國(guó)法律與司法的“實(shí)質(zhì)公道”原則，特別注重秩序，強(qiáng)調(diào)個(gè)體在社會(huì)系統(tǒng)中的特定身份與角色，要求修己與安人的內(nèi)在統(tǒng)一;作為這一“實(shí)質(zhì)公道”原則表現(xiàn)形式的糾紛調(diào)解機(jī)制，反映了廣大民眾力圖通過(guò)自身努力來(lái)排解紛爭(zhēng)進(jìn)而公平交往的心理要求，因而成為共同體內(nèi)部關(guān)系的一種衡平的方式。這一獨(dú)特的解紛方式及其價(jià)值理念乃是走向現(xiàn)代化的法制與司法所不可或缺的。因?yàn)楝F(xiàn)代法治與司法不僅要注重人的獨(dú)立自主和自由選擇，而且要平衡協(xié)調(diào)個(gè)體自由與社會(huì)正義，通過(guò)特定的訴訟或非訟的司法機(jī)制追求社會(huì)公正，形成有機(jī)的社會(huì)秩序。因此，摒棄傳統(tǒng)中國(guó)法制與司法的“實(shí)質(zhì)公道”之宗法主義因素，承繼有機(jī)的社會(huì)秩序觀念及其解紛公正方式，這依然是建構(gòu)現(xiàn)代化法制與司法的內(nèi)在需求。

當(dāng)代中國(guó)法制與司法現(xiàn)代化的歷史進(jìn)程，是根源于中國(guó)社會(huì)生活條件、反映中國(guó)社會(huì)需要的法律與司法變革運(yùn)動(dòng)，不可避免地具有自己獨(dú)特的表現(xiàn)形式與價(jià)值準(zhǔn)則，體現(xiàn)著中國(guó)法律與司法發(fā)展的固有邏輯，有著鮮明的民族特色與歷史個(gè)性。

二、中國(guó)古代司法公正與構(gòu)建和諧社會(huì)的契合

和諧是中國(guó)社會(huì)的悠久而珍貴的思想傳統(tǒng)和價(jià)值追求，包含了我們祖先關(guān)于社會(huì)和人生的高超智慧。傳統(tǒng)中國(guó)人將和諧運(yùn)用到司法運(yùn)作方面，最簡(jiǎn)單的對(duì)應(yīng)便是做到司法公正。

李約瑟先生認(rèn)為，中國(guó)人對(duì)于自然的態(tài)度，最關(guān)鍵的就是和諧：“古代中國(guó)人在整個(gè)自然界尋求秩序與和諧，并將此視為一切人類關(guān)系的理想?！惫糯袊?guó)人由天道—自然—和諧的信仰出發(fā)，創(chuàng)造出一整套與眾不同的價(jià)值體系，在處理紛繁復(fù)雜的人際關(guān)系時(shí)，他們把宇宙的和諧奉為楷模，力圖創(chuàng)造一個(gè)合乎自然的社會(huì)。在他們看來(lái)，人道與天道相通乃至相合，天道就在人心之中，并且是人間道德的最后依據(jù)。人依其天性而生活，理想中的和諧社會(huì)就一定能夠?qū)崿F(xiàn)。正是這些東西從根本上決定了古代中國(guó)人對(duì)于司法和訴訟的態(tài)度。為了徹底消滅爭(zhēng)端，刑罰是必要的，但更重要的是教化。要利用所有的機(jī)會(huì)勸導(dǎo)人們，以各種方式開(kāi)啟他們的心智，使之重返人道之正。為了消弭爭(zhēng)執(zhí)和沖突，中國(guó)古代司法系統(tǒng)總是會(huì)調(diào)動(dòng)一切手段來(lái)處理已經(jīng)發(fā)生的案件。司法運(yùn)作的第一要著是要解決糾紛，恢復(fù)被爭(zhēng)端破壞了的人際乃至天道和諧，而不是審查和判斷作為對(duì)象的行為是否合乎法律，在多大程度上合乎法律以及違法時(shí)應(yīng)該承受的相應(yīng)的法律后果。所謂的刑罰也就成了維護(hù)恢復(fù)和諧秩序的道德上的工具。為了圓滿而得當(dāng)?shù)靥幚戆讣?，即達(dá)到“公正”，處于司法系統(tǒng)中的司法官就必須調(diào)動(dòng)和運(yùn)用其個(gè)人的智慧，在某些法律規(guī)則之外或者法律沒(méi)有明確規(guī)定的地方做出努力。在這里，司法官關(guān)注的是結(jié)果的正當(dāng)性和合法性，關(guān)心的是這一結(jié)果與當(dāng)?shù)靥囟ㄉ鐣?huì)區(qū)域的天理人情，以及同時(shí)與正式法律權(quán)力結(jié)構(gòu)體系相兼容的正當(dāng)性。他們具有很強(qiáng)的實(shí)用理性的傾向。他們是結(jié)果導(dǎo)向的，而不是原則導(dǎo)向的；是個(gè)案導(dǎo)向的，而不是規(guī)則導(dǎo)向的。用韋伯的術(shù)語(yǔ)來(lái)說(shuō)，是實(shí)質(zhì)理性的，而不是形式理性的。他們運(yùn)用的知識(shí)，如果從現(xiàn)有的正統(tǒng)的法律知識(shí)體系來(lái)看，是非規(guī)則性的知識(shí)，是相當(dāng)具體的知識(shí)。

保障司法公正制度和司法公正理念的廣泛存在，不僅有助于實(shí)現(xiàn)個(gè)案的公平與正義，而且通過(guò)司法官的活動(dòng)影響到整個(gè)社會(huì)法律秩序的建構(gòu)和維系。特別是在很大程度上溝通了國(guó)家和社會(huì)的二元結(jié)構(gòu)，使得鄉(xiāng)土社會(huì)的民間秩序通過(guò)司法公正得到國(guó)家正式制度的承認(rèn)或者默許，也使得國(guó)家正式制度更為有效地滲透或者融合到民間的鄉(xiāng)土秩序中去，從而建立起富含生機(jī)和活力的法律運(yùn)行機(jī)制，維護(hù)社會(huì)秩序的和諧和穩(wěn)定。

中國(guó)古代司法公正觀念根植于傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)型的鄉(xiāng)土社會(huì)，它歷經(jīng)幾千年積淀而形成，具有強(qiáng)大的歷史慣性，其影響至今仍然根深蒂固地存在著。因此，構(gòu)建當(dāng)代社會(huì)主義和諧社會(huì)必然面臨著如何處理與傳統(tǒng)司法公正理念的關(guān)系問(wèn)題。我認(rèn)為，現(xiàn)代社會(huì)是權(quán)利型社會(huì)，現(xiàn)代和諧社會(huì)建立在現(xiàn)代權(quán)利型社會(huì)基礎(chǔ)上，就這一點(diǎn)而言，它與建立在義務(wù)本位基礎(chǔ)上的以中國(guó)古代司法公正理念為價(jià)值取向的傳統(tǒng)和諧社會(huì)是截然不同的。由于賴以存在的社會(huì)基礎(chǔ)的不同，決定了作為傳統(tǒng)達(dá)至和諧境界手段的中國(guó)古代司法公正不可能完全適用于今天構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)的實(shí)踐。因此，必須對(duì)中國(guó)古代傳統(tǒng)司法公正龐雜的內(nèi)容進(jìn)行具體的分析，取其精華，棄其糟粕，面對(duì)不斷變動(dòng)的社會(huì)—法律秩序，對(duì)中國(guó)古代司法公正中契合當(dāng)代和諧社會(huì)構(gòu)建的部分進(jìn)行創(chuàng)造性的現(xiàn)代詮釋，使之轉(zhuǎn)化進(jìn)而溶入現(xiàn)代法文化生命之中，為當(dāng)代構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)而服務(wù)。

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(作者單位：四川理工學(xué)院）