中國(guó)傳統(tǒng)法文化對(duì)法治的影響

胡　靜

摘要：在漫長(zhǎng)的歷史進(jìn)程中，中國(guó)傳統(tǒng)法律文化逐漸形成了自身獨(dú)特的法律精神品格和制度特征，從而成為區(qū)別于其他法律傳統(tǒng)并在世界法律文化之林中獨(dú)樹(shù)一幟的法律系統(tǒng)。即“中華法系”。因此，概括地總結(jié)中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的形式特征和價(jià)值取向，考察中國(guó)傳統(tǒng)法律文化在急劇變革的近現(xiàn)代中國(guó)社會(huì)所遇到的挑戰(zhàn)和命運(yùn)，進(jìn)而揭示傳統(tǒng)中國(guó)法文化的轉(zhuǎn)型與發(fā)展趨勢(shì)，應(yīng)當(dāng)成為中國(guó)傳統(tǒng)法律文化研究的基本任務(wù)。20世紀(jì)是中國(guó)試圖重建一個(gè)全新的法律秩序的世紀(jì)。自晚清“新政”改革傳統(tǒng)法制引進(jìn)西方法律制度以來(lái)，近百年的中國(guó)“法治”建設(shè)歷程可謂艱難曲折。本文從文化入手，通過(guò)對(duì)文化、中國(guó)傳統(tǒng)法文化的遞進(jìn)式的分析。進(jìn)而揭示了中國(guó)傳統(tǒng)法文化對(duì)法治建設(shè)的積極影響和消極影響。

關(guān)鍵字：文化：中國(guó)傳統(tǒng)法文化：權(quán)利；道德

一、中國(guó)傳統(tǒng)法文化概述

文化有狹義和廣義之分。狹義的文化指文學(xué)藝術(shù)；廣義的文化指除過(guò)政治、經(jīng)濟(jì)以外的一切社會(huì)生活。這種廣義的文化包括三個(gè)層次：最高層次是哲學(xué)、宗教，這是社會(huì)的最高指導(dǎo)思想：第二個(gè)層次是文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)、技術(shù)等等，它受哲學(xué)、宗教的指導(dǎo)，同時(shí)也是哲學(xué)的基礎(chǔ)和表現(xiàn)：第三個(gè)層次是社會(huì)心理，其中包括風(fēng)俗習(xí)慣和一般人的思想意識(shí)。

中國(guó)傳統(tǒng)法文化是在中國(guó)古代典型的農(nóng)業(yè)文明基礎(chǔ)上形成的。先秦時(shí)期是中國(guó)傳統(tǒng)法文化的形成時(shí)期，秦、漢、唐宋、明清是中國(guó)傳統(tǒng)法文化的流變時(shí)期。中國(guó)傳統(tǒng)法文化的內(nèi)在特質(zhì)是：天下本位、家族倫理主義、民本主義、大一統(tǒng)的君主主義、中庸主義、禮治主義六個(gè)方面。

中國(guó)傳統(tǒng)法文化的表現(xiàn)形式是德主刑輔、諸法合體；其價(jià)值取向是和諧無(wú)訟；其特質(zhì)是倫理法：立法的道德化、司法的道德化以及實(shí)現(xiàn)法律價(jià)值手段的道德化。當(dāng)前我國(guó)存在的法的合法性問(wèn)題，其原因是多方面的。但其重要原因之一是，在我國(guó)法制進(jìn)程中，現(xiàn)代法制觀念與傳統(tǒng)法文化的關(guān)系問(wèn)題沒(méi)有根本解決。雖然，中國(guó)傳統(tǒng)法文化在西方法文化的沖擊下早已解體，但仍以其獨(dú)有的倫理型特點(diǎn)為今天的世界所關(guān)注。忽視這點(diǎn)是不現(xiàn)實(shí)的。

二、我國(guó)傳統(tǒng)法文化對(duì)法治的積極影響

1.和諧——道德化的利益關(guān)系

和諧一直是中國(guó)傳統(tǒng)法文化的價(jià)值取向，它表現(xiàn)為中國(guó)古人對(duì)法的絕對(duì)超越指向。從法倫理的角度看，“和諧”實(shí)際上是道德化的利益關(guān)系。這個(gè)判斷來(lái)源于人的二重性這一客觀事實(shí)。人既是社會(huì)的存在，又是個(gè)體的存在。人的這種社會(huì)存在和個(gè)體存在，在實(shí)踐中表現(xiàn)為人不斷自我肯定和否定的一個(gè)矛盾運(yùn)動(dòng)過(guò)程。正是人的存在和發(fā)展的社會(huì)必然性導(dǎo)致個(gè)人需要與社會(huì)需要和他人需要之間的矛盾。從根本上說(shuō)，個(gè)人需要的產(chǎn)生、滿足和發(fā)展即個(gè)人利益的實(shí)現(xiàn)，歸根到底是由全體社會(huì)成員勞動(dòng)所構(gòu)成的社會(huì)總體活動(dòng)的水平所決定的。個(gè)人利益與社會(huì)利益之間總是存在著矛盾的，要解決這個(gè)矛盾，維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定，就需要人不斷揚(yáng)棄自身需要以達(dá)到與社會(huì)利益的一致。只有這樣才能使復(fù)雜的利益關(guān)系保持在一個(gè)有秩序的范圍內(nèi)。所以，和諧實(shí)質(zhì)上是道德化的利益關(guān)系，它是人們?cè)谏鐣?huì)關(guān)系中的理性表達(dá)，是人們?cè)诂F(xiàn)實(shí)利益關(guān)系中“應(yīng)該如何”的性質(zhì)，是內(nèi)在于法律的道德理念，它是善的，是美好的。是法所應(yīng)該有的樣子。

2.權(quán)力道德——法律化的利益關(guān)系

權(quán)力道德是指在權(quán)力運(yùn)作和行使過(guò)程中所產(chǎn)生的道德意識(shí)、道德規(guī)范以及道德行為實(shí)際的總和。實(shí)際上，與西方國(guó)家的政治制度相比，中國(guó)早期政權(quán)更重視為政者的德行。在中國(guó)古代法律中，對(duì)官僚貴族始終給予嚴(yán)格的制約和約束，這是傳統(tǒng)法文化中權(quán)力道德法律化的重要表現(xiàn)。儒家德治思想首先要求權(quán)力階層的道德資質(zhì)，如寬、惠、愛(ài)人等，并將這些作為選任、考核和監(jiān)察官吏的法律標(biāo)準(zhǔn)。漢代以后，儒家德治的思想體系一直為歷代統(tǒng)治者所尊奉和踐行?？梢哉f(shuō)，權(quán)力階層的道德素養(yǎng)在整個(gè)道德體系中居于表率和主導(dǎo)地位。對(duì)整個(gè)社會(huì)的道德風(fēng)范起著導(dǎo)向作用，決定著整個(gè)社會(huì)法律道德體系的充分建立。法律公正的實(shí)現(xiàn)，不僅要求立法制定者有德性，使法成為良法，而且在一定程度上取決于執(zhí)法者的道德能力。執(zhí)法者在執(zhí)法過(guò)程中道德水平的低下較之法自身的不完善性，其后果要嚴(yán)重得多，因?yàn)樗苯佑绊憟?zhí)法機(jī)關(guān)的形象和法律權(quán)威。從歷史上看，盡管道德的內(nèi)涵、本質(zhì)會(huì)隨著時(shí)代的變化而發(fā)生根本性的變化，但中國(guó)古代對(duì)權(quán)力道德法律化的這種影響會(huì)因其歷史的合理性而具有超時(shí)代性。因此，把倫理道德中的良心引入到法律中，可以引發(fā)司法領(lǐng)域的變革，即法官在審判被告之前，必須先審判自己。

3.“親親相隱”——人倫化的法律關(guān)系

“親親相隱”體現(xiàn)了對(duì)人性的呵護(hù)、關(guān)懷和熱愛(ài)。“親親相隱”是建立在儒家人性善的基礎(chǔ)上的。人為了滿足自己的本能欲望，都具有一種趨利避害的本能，選擇什么手段來(lái)趨利避害，這既是一個(gè)現(xiàn)實(shí)的問(wèn)題，也是一個(gè)對(duì)人性估計(jì)的問(wèn)題。西方人假設(shè)“人性惡”。人生來(lái)即帶有原罪，“人性已經(jīng)腐化并且是從上帝那里墮落下來(lái)的?！苯K其人生便是不停贖罪以求進(jìn)入天堂。而在中國(guó)尤其是儒家學(xué)者看來(lái)，人性是善的，只要主體能夠?qū)ψ晕冶拘赃M(jìn)行反省和擴(kuò)充，存心養(yǎng)性就可實(shí)現(xiàn)自我。所以，中國(guó)傳統(tǒng)法律，尤其是刑法對(duì)人性的關(guān)懷，也體現(xiàn)在對(duì)個(gè)人功利本能的尊重上。此外，親親相隱還體現(xiàn)了“法律不強(qiáng)人所難”的設(shè)計(jì)理念?！胺刹粡?qiáng)人所難”這一古老的格言，要求我們關(guān)注：當(dāng)法律和人倫關(guān)系發(fā)生沖突時(shí)，法律應(yīng)當(dāng)在多大程度上包容基于人性而生的人倫關(guān)系。它提醒我們：如果法律強(qiáng)制人們?yōu)椴豢蔀橹拢潜厝粚?dǎo)致法律規(guī)定的虛置現(xiàn)象。

三、我國(guó)傳統(tǒng)文化對(duì)法治的消極影響

1.權(quán)利意識(shí)淡漠

禮法合一與等級(jí)特權(quán)的法律文化抑制了人們的權(quán)利意識(shí)。引經(jīng)入律、禮法結(jié)合是我國(guó)傳統(tǒng)法文化的特征之一。統(tǒng)治階級(jí)為了維護(hù)社會(huì)秩序，尋找一種調(diào)整社會(huì)關(guān)系的最佳方法，從春秋戰(zhàn)國(guó)開(kāi)始，經(jīng)歷了一個(gè)從“禮法之爭(zhēng)”到“禮法合一”的過(guò)程。禮法的融合奠定了中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的基本形象。按照這種思想，法與禮互為表里。凡是禮所不容的，就是刑所禁止的；凡是合于禮充分反映了建立在宗法結(jié)構(gòu)基礎(chǔ)上的等級(jí)森嚴(yán)、尊卑有序的社會(huì)倫理秩序體系，體現(xiàn)出極強(qiáng)的義務(wù)本位性，使中國(guó)古代的法律漠視個(gè)人的權(quán)利和價(jià)值，人們的權(quán)利意識(shí)受到壓抑。

知足忍讓與和諧無(wú)訟的法律文化沖淡了人們的權(quán)利意識(shí)。儒家極力提倡知足忍讓?zhuān)涑踔允莿駥?dǎo)人們重視內(nèi)心修養(yǎng)，在與人發(fā)生關(guān)系時(shí)盡量避免糾紛，從而維持內(nèi)心的平靜，保持人際關(guān)系的和諧。但是，知足往往導(dǎo)致欲望受到抑制，安于現(xiàn)狀；忍讓的背后常常是逆來(lái)順受，是非不清。這類(lèi)價(jià)值趨向與權(quán)利意識(shí)是相沖突的。另外，以“天人合一”為哲學(xué)基礎(chǔ)的

中國(guó)傳統(tǒng)文化，也把追求秩序和諧作為理想，強(qiáng)調(diào)人與自然之間的和諧、人與人之間的和諧，社會(huì)交往講究的是和解精神與協(xié)調(diào)一致。在傳統(tǒng)社會(huì)里，訴訟是道德敗壞的表現(xiàn)。在許多堅(jiān)持社會(huì)理想的人們心目中，對(duì)證公堂是鄙下的，為君子所不齒。甚至古人在說(shuō)到訴訟行為或參加者時(shí)，常常使用“滋訟”、“興訟”、“聚訟”、“訟棍”等貶義詞，以示鄙棄。在司法審判中，司法官除了使用刑罰手段外，也極力運(yùn)用調(diào)處手段來(lái)達(dá)到審判的目的。人們憧憬“和諧”，講求“無(wú)訟”，這作為一種道德理想，還是值得稱頌的，但過(guò)度地不分條件、狀況、場(chǎng)合濫用，勢(shì)必以情代法、以情枉法，使人情倫理秩序代替法律秩序。給法治建設(shè)帶來(lái)負(fù)面影響。

2.法律工具主義觀的繼續(xù)流傳

中國(guó)經(jīng)歷了兩千多年的封建歷史，封建法律文化中突出表現(xiàn)了法律鎮(zhèn)壓百姓的工具性。如漢鄭昌日：“立法明刑者，非以為治救衰亂之起也?！薄胺葱獭?，法代表赤裸裸的暴力，突出的是強(qiáng)制性和懲罰性。法的這種“工具性”自然引起習(xí)慣生活在以宗法血緣為基礎(chǔ)的，溫情濃郁的倫理道德之中的中國(guó)民眾對(duì)法律的排斥、厭惡和懼怕，法在人們心中便成為兇神、猛獸。中國(guó)百姓也就養(yǎng)成了不善于也不愿意用法律來(lái)解決問(wèn)題的習(xí)慣。新中國(guó)成立后，法學(xué)界在研究馬克思的法律理論觀時(shí)，強(qiáng)調(diào)了馬克思關(guān)于法律的工具性的思想，但忽視了馬克思呼喚的法的價(jià)值，如理性價(jià)值、人民自由價(jià)值等觀念。這樣便把馬克思論述中關(guān)于法律工具性的內(nèi)容推到了極端。在法律文化上曾一度表現(xiàn)為：過(guò)分強(qiáng)調(diào)公民義務(wù)，忽略公民權(quán)利。只注重義務(wù)的履行，要求個(gè)人無(wú)條件地服從國(guó)家、集體，個(gè)人利益經(jīng)常得不到保護(hù)，并受到侵害。

總之，現(xiàn)代法治理念與中國(guó)傳統(tǒng)的政治文化和法律文化在一系列基本問(wèn)題上，即“權(quán)力至上”與“法律至上”、儒家倫理的特殊性精神與法律的平等和普遍性原則、法家的法律的工具性取向與現(xiàn)代法治的人權(quán)和自由原則等三大基本點(diǎn)上，都是互不相容的。這種不兼容也正是百年中國(guó)法治建設(shè)進(jìn)程艱難曲折、遭遇到那么多阻力的一個(gè)主要原因。但是，傳統(tǒng)政治文化和法律文化對(duì)現(xiàn)代法治理念的排拒，并不足以構(gòu)成我們拒絕、不接受或故意拖延將現(xiàn)代法治理念及相應(yīng)制度安排移植入中國(guó)的理由。在中國(guó)的現(xiàn)代化建設(shè)以加速度發(fā)展、市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制逐步建立、社會(huì)利益日趨多元和中國(guó)經(jīng)濟(jì)即將全面納入世界秩序的今天，法治、民主、憲政，自由、平等和人權(quán)等人類(lèi)的共同價(jià)值，也已成為我們民族的歷史選擇。