論股東瑕疵出資及民事責(zé)任

齊曼華

摘要我國現(xiàn)行公司法雖對股東瑕疵出資做出了限制及責(zé)任規(guī)定，但規(guī)定主要是針對有限責(zé)任公司，而非股份有限公司。就我國公司法中股東瑕疵出資及應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任進(jìn)行了探討，以期能找到解決我國股東瑕疵出資的有效途徑。

關(guān)鍵詞股東；瑕疵出資；民事責(zé)任

中圖分類號D922.291.91文獻(xiàn)標(biāo)識碼A文章編號 1007-5739（2009）06- 0279-02

我國現(xiàn)行出資制度只強(qiáng)調(diào)了股東必須及時(shí)、足額出資并轉(zhuǎn)移出資物的所有權(quán)，公司成立后不得抽回出資，卻沒有構(gòu)建合理的預(yù)防機(jī)制來阻止、減少股東的瑕疵出資行為，對實(shí)踐中出現(xiàn)的瑕疵出資行為沒有給予合理的規(guī)制。此外，現(xiàn)行瑕疵出資責(zé)任體系只是規(guī)定了有限責(zé)任公司的出資違約責(zé)任和資本充實(shí)責(zé)任及虛假出資、抽逃出資刑事、行政方面的責(zé)任，而在民事責(zé)任方面的立法嚴(yán)重缺乏，相關(guān)規(guī)定還比較簡陋，不能對出資瑕疵行為提供很好的法律預(yù)防和法律救濟(jì)。因此，對股東出資瑕疵及民事責(zé)任等法律問題進(jìn)行深入研究是非常必要的。

1瑕疵出資概述

1.1瑕疵出資的概念

在我國理論界，關(guān)于股東瑕疵出資的定義多種多樣。蔣大興[1]認(rèn)為，在法律對股東出資設(shè)定明確規(guī)則的情況下，若股東出資未吻合這些規(guī)則，股東用以出資的財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)利本身存在瑕疵，或其他出資行為有瑕疵，即構(gòu)成出資瑕疵。趙旭東[2]認(rèn)為，“瑕疵出資是指股東交付的現(xiàn)物存在品質(zhì)上的或權(quán)利上的瑕疵，包括自然瑕疵和法律瑕疵”。李國光等[3]指出，瑕疵出資分為虛假出資和抽逃出資兩大類，虛假出資可以進(jìn)一步區(qū)分為根本未出資、未足額出資、未適當(dāng)出資。

綜上所述，筆者認(rèn)為股東瑕疵出資是指股東不按照法律或公司章程規(guī)定的出資要求，股東出資方式以及對出資的處分等存在不完全符合法律或公司章程規(guī)定的行為。股東瑕疵出資是對股東違反出資義務(wù)的出資行為方式的特定概括，股東尤其是發(fā)起人股東具有嚴(yán)格的出資義務(wù)，必須完全履行出資義務(wù)，不得以任何形式違反此項(xiàng)義務(wù)。

1.2股東瑕疵出資的表現(xiàn)形式

我國現(xiàn)行《公司法》中股東瑕疵出資的形式多種多樣，主要表現(xiàn)為不適當(dāng)出資、虛假出資、抽逃出資和轉(zhuǎn)移公司資產(chǎn)四大類。

我國公司法第二十七條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對評估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定?！边`反出資義務(wù)的行為有以下幾類：現(xiàn)金出資時(shí)，延遲交付、抽逃資金；實(shí)物出資的，拒絕交付轉(zhuǎn)讓產(chǎn)權(quán)、標(biāo)的物瑕疵或滅失；工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資的，未經(jīng)專門機(jī)構(gòu)評估、產(chǎn)權(quán)權(quán)屬有瑕疵等；非專利技術(shù)出資的，非專利技術(shù)不是意向設(shè)立的公司所需要、技術(shù)的泄漏和實(shí)際價(jià)值不符合股東所認(rèn)購的資本份額等；以土地使用權(quán)出資的未辦理相關(guān)手續(xù)、土地使用權(quán)禁止轉(zhuǎn)讓等。

以上違反出資義務(wù)的行為歸納起來，無外乎出資義務(wù)的不履行和出資義務(wù)的瑕疵履行。前者指股東自認(rèn)購股份份額之后沒有實(shí)際履行出資義務(wù)，拒絕履行出資義務(wù)，或者形式上履行了出資義務(wù)而實(shí)際上并未出資，抑或因?yàn)榉缮匣蚩陀^原因而致使股東不能履行而使公司沒有取得任何財(cái)產(chǎn)利益。后者指股東認(rèn)購股份之后履行了出資義務(wù)，只是履行行為有瑕疵，不完全或不適當(dāng)。出資義務(wù)的瑕疵履行可分為延遲履行、出資不實(shí)、瑕疵給付和抽逃出資。瑕疵出資行為的共同效果都是使公司資本未達(dá)到章程所確定數(shù)額，使公司資本不實(shí)。這種情況不僅不利于公司進(jìn)行經(jīng)營活動，而且還可能損害與公司進(jìn)行交易的相對人利益，危害社會交易安全。

2我國股東瑕疵出資的制度分析和完善途徑

2.1我國股東瑕疵出資的制度分析

股東瑕疵出資固然有其自身的缺陷，但是最為深層的原因在于現(xiàn)行制度和法律體制規(guī)定上存在諸多缺陷，主要表現(xiàn)為以下幾個(gè)方面：

（1）瑕疵出資責(zé)任體系殘缺不全。表現(xiàn)在：①在瑕疵出資股東對公司的責(zé)任方面，雖有實(shí)物出資不實(shí)時(shí)，瑕疵出資股東對公司承擔(dān)差額補(bǔ)充責(zé)任。但對于現(xiàn)金出資不到位以及現(xiàn)物出資根本未履行的情形，沒有明文規(guī)定。②在瑕疵出資股東對其他股東的責(zé)任方面，僅僅規(guī)定了在未履行出資義務(wù)1種違約形態(tài)時(shí)，瑕疵出資股東對其他股東承擔(dān)責(zé)任，而實(shí)際上虛假出資、抽逃出資、出資不實(shí)等行為也構(gòu)成對其出資義務(wù)的違反，也應(yīng)對其他股東承擔(dān)責(zé)任。③在瑕疵出資股東對公司債權(quán)人的責(zé)任方面，我國公司法沒有明確規(guī)定。④在發(fā)起人“資本充實(shí)責(zé)任”方面，也只適用于現(xiàn)物出資不實(shí)的情形，對于瑕疵出資的其他情形則無規(guī)定。因此，應(yīng)當(dāng)規(guī)定全面的股東瑕疵出資責(zé)任體系制度；改變現(xiàn)行《公司法》對追繳出資權(quán)行使主體不明的做法，明確規(guī)定追繳出資權(quán)的行使主體在公司存續(xù)的情形下應(yīng)為公司，在公司怠于行使的情況下，股東可享有股東代表訴訟權(quán)。

（2）在責(zé)任構(gòu)造上行政、刑事責(zé)任的比重超過民事責(zé)任，未能真正體現(xiàn)民事賠償責(zé)任優(yōu)先的原則。如對抽逃出資、虛假出資等嚴(yán)重違反出資義務(wù)的行為，公司法僅規(guī)定責(zé)令改正、罰款，構(gòu)成犯罪的，追究刑事責(zé)任，但這些責(zé)任都只是出資人對國家所負(fù)的責(zé)任，而不是對公司、公司債權(quán)人和其他股東的責(zé)任，公司、公司債權(quán)人及其他誠實(shí)股東所受的損失并未因這些責(zé)任的承擔(dān)而得到彌補(bǔ)。因此，筆者同意一些學(xué)者的建議，公司法應(yīng)規(guī)定當(dāng)股東出資存在嚴(yán)重瑕疵時(shí)，在追究其行政責(zé)任、刑事責(zé)任時(shí)，應(yīng)先要求其承擔(dān)對公司、公司債權(quán)人和其他股東的民事責(zé)任。

（3）股份有限公司發(fā)起人的民事責(zé)任在一些方面反而輕于有限責(zé)任公司的設(shè)立股東，具有明顯的不合理性。由于股份有限公司的設(shè)立程序遠(yuǎn)比有限責(zé)任公司復(fù)雜，其涉及和影響面也比有限責(zé)任公司大，所以股份有限公司尤其是通過募集設(shè)立的股份有限公司，其發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)比有限責(zé)任公司的設(shè)立股東更重的設(shè)立責(zé)任。但我國公司法中有關(guān)股東出資責(zé)任的規(guī)定安排在有限責(zé)任公司設(shè)立這一章中，無法適用于股份有限公司的發(fā)起人。其結(jié)果是本應(yīng)該承擔(dān)較重責(zé)任的股份有限公司發(fā)起人的出資責(zé)任卻遠(yuǎn)遠(yuǎn)輕于有限責(zé)任公司的設(shè)立者。

2.2完善股東瑕疵出資制度的有效途徑

依照我國的司法實(shí)踐和國情，要完善我國的股東瑕疵出資制度，必須做到以下幾點(diǎn)：

（1）對繳資期間股份的流轉(zhuǎn)做出明確規(guī)定。如股東在繳資期間死亡、破產(chǎn)的，均會涉及股份的流轉(zhuǎn)問題，在這種情況下，可允許其他股東有優(yōu)先購買該股份的權(quán)利和足額繳納出資的義務(wù)。

（2）對遲延繳資責(zé)任的認(rèn)定。遲延繳資是指在具有出資能力的情況下，股東在繳資期滿后、于寬限期內(nèi)履行繳資義務(wù)。在責(zé)任設(shè)置上，首先，應(yīng)規(guī)定繳資遲延的遲延利息依同期銀行利率計(jì)算；其次，應(yīng)規(guī)定股東的違約賠償責(zé)任，為避免損失認(rèn)定上的困難，應(yīng)由股東賠償公司由于繳資遲延而導(dǎo)致的損失。

（3）關(guān)于除名的懲罰規(guī)定。懲罰措施的有限適用，一方面有利于加大對股東繳資義務(wù)的約束力；另一方面在股東

死亡、合并，繼承人放棄繼承權(quán)以及股東破產(chǎn)的情況下，有利于保障破產(chǎn)債權(quán)人以及國家、集體繼承人的利益。

3股東瑕疵出資應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任

股東瑕疵出資除行政、刑事方面的責(zé)任外，還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)適當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任，但我國公司法對于股東瑕疵出資的民事方面的責(zé)任規(guī)定不夠全面、具體，建議民事責(zé)任應(yīng)當(dāng)從以下方面不斷健全：

3.1瑕疵出資股東對其他股東的責(zé)任

根據(jù)我國《公司法》第二十八條規(guī)定，有限責(zé)任公司股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東不按前款規(guī)定繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額或不適當(dāng)繳納出資，即按公司章程規(guī)定對其他已足額繳納出資的股東承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或賠償損失等違約責(zé)任。

3.2瑕疵出資股東對公司的責(zé)任

根據(jù)我國《公司法》第二十八條可知，在以現(xiàn)物出資且評估不實(shí)時(shí)，瑕疵出資的股東對公司應(yīng)承擔(dān)“差額補(bǔ)繳責(zé)任”和“瑕疵擔(dān)保責(zé)任”；已足額繳納出資的股東對公司承擔(dān)“資本充實(shí)責(zé)任”[4]。其中“差額補(bǔ)繳責(zé)任”的主體為公司成立后發(fā)現(xiàn)的特定的瑕疵出資人，即使出資人將其股份轉(zhuǎn)讓，亦應(yīng)與新加入公司的股東就未繳納的出資額承擔(dān)共同連帶責(zé)任。補(bǔ)繳差額是補(bǔ)足注冊資本額與實(shí)繳資本額之間的差額，而不是指實(shí)繳資本額與最低注冊資本額之間的差額。據(jù)此，如果出資人用作出資的標(biāo)的物不符合國家規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，喪失其應(yīng)有價(jià)值或效用，只要公司在規(guī)定的期限內(nèi)就標(biāo)的物瑕疵提出請求，出資人就應(yīng)根據(jù)情況承擔(dān)降低價(jià)格、更換、修理、退貨、給付違約金、賠償損失等責(zé)任。

3.3瑕疵出資股東對公司債權(quán)人的責(zé)任

一般情況下，在公司存續(xù)且有清償能力時(shí)，出資瑕疵的股東與公司債權(quán)人沒有直接的法律關(guān)系，公司債權(quán)人只與公司發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系，瑕疵出資股東對公司債權(quán)人不承擔(dān)民事責(zé)任。但在債權(quán)人請求清償債務(wù)，公司不能清償時(shí)，為了保護(hù)債權(quán)人的利益，法律應(yīng)強(qiáng)行規(guī)定，債權(quán)人可以要求股東在出資不實(shí)范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任，在瑕疵出資股東和債權(quán)人之間建立起直接的法律聯(lián)系。因股東瑕疵出資導(dǎo)致公司人格遭到否認(rèn)時(shí)，債權(quán)人可以直接請求公司股東承擔(dān)無限責(zé)任。

4參考文獻(xiàn)

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