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    非法收購(gòu)倒買倒賣 黃金的證據(jù)不足

    2009-05-05 07:43趙新政
    記者觀察 2009年4期
    關(guān)鍵詞:金店金銀行政處罰

    趙新政

    開金店、賣飾品是再正常不過(guò)的經(jīng)營(yíng)行為,郝旗就是循著這樣的思路,先開金店,再進(jìn)行黃金首飾的設(shè)計(jì)、加工和銷售業(yè)務(wù)。由于長(zhǎng)期堅(jiān)持誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)、不斷開發(fā)個(gè)性化時(shí)尚飾品,郝旗的腰包漸漸鼓了起來(lái)。恰在此時(shí),銀行、公安找上門來(lái),以他涉嫌非法經(jīng)營(yíng)黃金為由,扣押了他7條金項(xiàng)鏈、25個(gè)金戒指、15對(duì)金耳環(huán)、24對(duì)金耳丁、2副金手鐲,共計(jì)黃金300多克。

    因非法收購(gòu)、倒買倒賣黃金的證據(jù)不足,公安機(jī)關(guān)將這些扣押物品移交銀行。銀行以郝旗計(jì)價(jià)使用金銀,變相買賣黃金的行為違反《中華人民共和國(guó)金銀管理?xiàng)l例》(以下簡(jiǎn)稱“《條例》”)第7條規(guī)定,依據(jù)《條例》第31條第五款規(guī)定,將上述飾品作了貶值收購(gòu)處理,即將60%的價(jià)款歸郝旗,40%的價(jià)款上繳國(guó)庫(kù)。

    郝旗日前告訴記者:“我在1999年5月經(jīng)工商管理機(jī)關(guān)登記開了一家金店,核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍為飾品經(jīng)營(yíng)。有這樣的營(yíng)業(yè)執(zhí)照,我買黃金、賣首飾就屬于合法經(jīng)營(yíng),不是非法經(jīng)營(yíng)?!焙缕煺J(rèn)為:“我依法繳納工商管理費(fèi)用和稅款,沒(méi)有做不法的事,公安機(jī)關(guān)不應(yīng)該查抄我,銀行更無(wú)權(quán)貶值收購(gòu)我的產(chǎn)品?!睂?duì)于公安機(jī)關(guān)和銀行的做法,郝旗認(rèn)為其侵犯了他的合法權(quán)益,遂向上級(jí)申請(qǐng)行政復(fù)議,并向法院提起行政訴訟,要求法院制止銀行濫用職權(quán)的行為,撤銷銀行貶值收購(gòu)其黃金飾品的處理決定,返還其被扣押的黃金飾品。

    公安機(jī)關(guān)復(fù)議認(rèn)為,郝旗在工商部門登記成立的是金店,經(jīng)營(yíng)范圍僅為飾品。而郝旗利用“首飾”一詞含義不十分明確的特點(diǎn),逐步將金店轉(zhuǎn)換成以金銀首飾為主的商店,在無(wú)專營(yíng)黃金業(yè)務(wù)許可證的前提下,公開地將標(biāo)有重量的黃金飾品明碼標(biāo)價(jià)擺在玻璃柜臺(tái)內(nèi)銷售,其行為已涉嫌非法經(jīng)營(yíng)黃金。因郝旗未構(gòu)成非法收購(gòu)、倒買倒賣黃金犯罪,故將其被扣押的物品移交銀行處理是正確的。

    銀行辯稱,《條例》第7條規(guī)定,在中華人民共和國(guó)境內(nèi),一切單位和個(gè)人不得計(jì)價(jià)使用金銀,禁止變相買賣和借貸抵押金銀。違反該規(guī)定者,由中國(guó)人民銀行進(jìn)行強(qiáng)制收購(gòu)或貶值收購(gòu)。因?yàn)楹缕齑嬖诜欠ㄊ召?gòu)、倒買倒賣黃金行為,銀行依法履行職責(zé)貶值收購(gòu)其產(chǎn)品于法有據(jù),不是濫用職權(quán)對(duì)其進(jìn)行行政處罰,要求法院駁回郝旗的訴訟請(qǐng)求。

    法院判決維持了銀行的觀點(diǎn)。

    郝旗認(rèn)為:“《條例》第19條規(guī)定,申請(qǐng)經(jīng)營(yíng)包括加工、銷售金銀制品、含金銀化工產(chǎn)品以及含金銀廢渣、廢液、廢料中回收金銀的單位,必須按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定和審批程序,經(jīng)中國(guó)人民銀行和有關(guān)主管機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn),在工商行政管理機(jī)關(guān)發(fā)給營(yíng)業(yè)執(zhí)照后始得經(jīng)營(yíng)。這一點(diǎn)我不具備,是錯(cuò)誤之處,接受處罰是應(yīng)該的?!薄暗牵稐l例》明確規(guī)定,違反第19條規(guī)定的,由工商管理機(jī)關(guān)處以罰款或沒(méi)收。由此看來(lái),銀行對(duì)我家的金店飾品進(jìn)行貶值性購(gòu)買,是一種地地道道的行政處罰行為,這種赤裸裸的越俎代庖的處罰行為,怎么能說(shuō)不是濫用職權(quán)行為呢?”

    路民律師說(shuō),郝旗不服對(duì)銀行貶值收購(gòu)其黃金飾品的行為的定性,是沒(méi)弄清銀行的行為究竟是行政強(qiáng)制行為,還是行政處罰行為。如果是后者,那么,銀行的行為肯定存在過(guò)錯(cuò)。而在本案中,銀行行使的只是一種行政強(qiáng)制行為。因此,不存在對(duì)郝旗的侵權(quán)。

    郝旗認(rèn)為,不論是行政強(qiáng)制,還是行政處罰,發(fā)生在他身上就是一個(gè)結(jié)果,即向外出錢。兩者之間沒(méi)有差別。路民律師說(shuō),二者有本質(zhì)的區(qū)別,不能混淆。其區(qū)別在于行政處罰是在被處罰人違反法律規(guī)定,拒不履行法定義務(wù)情況下,行政機(jī)關(guān)為其設(shè)定新的義務(wù)或進(jìn)行權(quán)利限制,這是一種懲罰性的、制裁性的法律責(zé)任表現(xiàn)形式。行政強(qiáng)制則是不對(duì)當(dāng)事人附加新的義務(wù),只是為保障行政決定而采取的執(zhí)行行為。從目的上看,行政處罰是為了制裁違法行為,對(duì)“過(guò)去”的違法行為進(jìn)行處罰。行政強(qiáng)制在于著眼“將來(lái)”,敦促義務(wù)人履行義務(wù)或?qū)崿F(xiàn)與義務(wù)相同的狀態(tài)。

    強(qiáng)制收購(gòu)在行政實(shí)踐中一般是按照直接強(qiáng)制執(zhí)行來(lái)操作的,而貶值收購(gòu)在性質(zhì)上和特征上與之無(wú)本質(zhì)的差別,其實(shí)質(zhì)是為了保證行政決定的執(zhí)行,敦促義務(wù)人履行義務(wù),不是為了制裁相對(duì)人過(guò)去的違法行為。當(dāng)然,銀行代表國(guó)家貶值收購(gòu)郝旗的黃金飾品具有強(qiáng)制性,不像一般民事上的交易活動(dòng)必須具備雙方合意,取消了意思自治,同時(shí),因?yàn)檫@樣購(gòu)買是在貶值基礎(chǔ)上進(jìn)行的,不可避免有一定的懲罰性,但這種懲罰性只是附屬的,不影響該行為的本質(zhì)。

    實(shí)際上,在《條例》第31條第5項(xiàng)規(guī)定銀行行政強(qiáng)制權(quán)的同時(shí),緊接著規(guī)定了工商行政管理機(jī)關(guān)的行政處罰權(quán),即情節(jié)嚴(yán)重的,由工商管理機(jī)關(guān)處以罰款或沒(méi)收。在這里,工商管理機(jī)關(guān)的處罰就帶有明顯的懲罰性和制裁性。由此可以看出,郝旗的違法行為不算太嚴(yán)重。

    關(guān)于銀行的貶值收購(gòu)行為是否屬于濫用職權(quán)問(wèn)題,路民律師說(shuō),《條例》規(guī)定國(guó)家管理金銀的主管機(jī)關(guān)為中國(guó)人民銀行。作為主管機(jī)關(guān),其管理權(quán)限與工商機(jī)關(guān)的權(quán)限是不同的。銀行對(duì)金銀的管理權(quán)限是全面的,居第一位的,是其他一切管理介入管理的前提,其主要表現(xiàn)在對(duì)金銀市場(chǎng)的準(zhǔn)入方面,如果沒(méi)有銀行的入市管理,包括審查、批準(zhǔn),就談不上工商機(jī)關(guān)的管理。本案中,郝旗未經(jīng)銀行批準(zhǔn)即開辦金店,沒(méi)有取得《經(jīng)營(yíng)黃金制品許可證》就私自經(jīng)營(yíng)黃金及制品,其行為破壞了國(guó)家對(duì)金銀及其制品的統(tǒng)一管理,擾亂了金融市場(chǎng)秩序,故應(yīng)由銀行對(duì)其進(jìn)行管理。如果銀行沒(méi)有履行自己的法定職責(zé),那是一種失職行為。相反,銀行對(duì)郝旗的黃金飾品做出處理,是其履行職責(zé)的正確行為,不是濫用職權(quán)。

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