完善我國反傾銷法的思考

趙源源 陳 玉

摘要:反傾銷問題歷來是關貿(mào)總協(xié)定和世界貿(mào)易組織談判中的重要內(nèi)容,締約各國為此達成了一系列協(xié)議,構(gòu)成了極具代表性的反傾銷規(guī)則。中國已成為WTO的成員,而我國現(xiàn)行的反傾銷法還很不成熟。文章就完善我國反傾銷法做了一些思考。

關鍵詞:反傾銷;對外貿(mào)易法;反傾銷立法

中圖分類號:D971文獻標識碼:A

文章編號:1674-1145(2009)33-0096-02

一、中國反傾銷立法的現(xiàn)狀與不足

(一)我國反傾銷立法的現(xiàn)狀

自改革開放以來,我國外貿(mào)進出口規(guī)模不斷擴大,國內(nèi)市場與國際市場日益融合,中國企業(yè)正面臨著傾銷與反傾銷的重大考驗。目前,我國立法涉及反傾銷法律法規(guī)主要有:2004年7月1日實施的《對外貿(mào)易法》第41條、第42條,2004年修訂后的《反傾銷條例》,原外經(jīng)貿(mào)部根據(jù)2001年《反傾銷條例》制定的《反傾銷調(diào)查立案暫行規(guī)則》等,商務部制定的《反傾銷產(chǎn)業(yè)損害調(diào)查規(guī)定》,最高人民法院制定的《關于審理反傾銷行政案件應用法律若干問題的規(guī)定》。我國反傾銷立法從無到有,從不完善到相對完善,其反傾銷體制和WTO規(guī)則日趨一致。但中國反傾銷立法的歷史不長,其反傾銷規(guī)則與國際反傾銷體制相比仍處于起步階段,存在諸多不足。

(二)我國反傾銷立法的不足

1.立法的層次較低。這也是原條例存在而在修改中未予解決的問題。立法層次不高影響著《條例》在國際反傾銷實踐中的地位和作用。另外,立法層次低也難以確保其科學性和效率性。究其原因,可能是為了盡快消除加入WTO的法律障礙,因為相對法律而言,行政法規(guī)的制定更加簡單。然而行政法規(guī)效力低下使用效果不佳,一旦遇上法律法規(guī)與之相抵觸便可能導致新條例部分失效。

2.在傾銷的確定方面?！?004條例》第3條規(guī)定:“傾銷,是指在正常貿(mào)易過程中進口產(chǎn)品以低于其正常價值的出口價格進入中華人民共和國市場?！痹摋l為借鑒《WTO反傾銷協(xié)議》第2條第1款之規(guī)定,但該條例及《立案規(guī)則》等均未解釋何謂“正常貿(mào)易過程”,這一缺漏顯然給反傾銷調(diào)查當局確定傾銷帶來某些法律障礙。

3.傾銷和損害之間因果關系確定的不足。在認定傾銷造成的損害時,最重要的是傾銷行為和損害之間要有因果關系。《條例》的實體部分并沒有規(guī)定傾銷與有因果關系的直接要求,只是可以推知,后者由前者引起。此外,構(gòu)成因果關系是否就一律征收反傾銷稅,《2004條例》沒有規(guī)定,而歐盟、日本和美國等都賦予有關部門一定的自由裁量權以考慮某些特殊利益。

4.司法復審規(guī)定方面的缺陷。我國《反傾銷條例》第53條也簡單規(guī)定了對以上情況包括終裁,征稅,以及追溯征稅,退稅以及復審決定不服的。WTO《反傾銷協(xié)議》第17條明確規(guī)定了各國反傾銷所產(chǎn)生的爭端可以提請WTO爭端解決機制成立專家小組進行審查,這是對反傾銷案件避免行政干預采取的一項有利措施,表明了世界各國對行政裁決日益司法化的一種傾向,當引起我國有關方面的重視。

二、歐美反傾銷法的借鑒

美國和歐盟是國際貿(mào)易中最重要的國家和地區(qū),它們的反傾銷立法較早較完善,其在遵循反傾銷國際法慣例的基礎上,各具特點,值得我們借鑒學習。

(一)美國的反傾銷立法

1.機構(gòu)設置的平衡制約。在美國,反傾銷案件的審理采用“雙軌制”,不僅與行政機構(gòu)密切相關,而且可以涉及司法機構(gòu),所涉機構(gòu)的權限各有分工,彼此制約,保證了案件審理的公正性。美國在反傾銷中,初裁時以國際貿(mào)易委員會對是否存在損害進行裁定為準,終裁時以兩機構(gòu)共同做出肯定性裁定或任一機構(gòu)做出否定性裁定為準。這種做法充分考慮到國內(nèi)產(chǎn)業(yè)是否確切受到損害這個因素,具有合理性。我國將來的反傾銷法可從美國做法獲得借鑒。

2.國內(nèi)法優(yōu)先于國際協(xié)定。我國的法律規(guī)定,中國法的規(guī)定與中國參加的國際條約有不同規(guī)定的,適用國際條約。這就將國內(nèi)法置于國際條約之下。但美國恰恰相反,盡管依憲法規(guī)定,國際條約和國會立法都是僅次于美國憲法的美國最高法律,二者是平等的,但依一般原則后法優(yōu)于前法。

3.嚴格規(guī)范的操作程序。美國反傾銷立法和實踐都較早,經(jīng)過不斷修訂立法和制訂工作指南,不斷增加、豐富了對操作程序的要求。何時發(fā)起調(diào)查,何時作出裁定,何種情況下延長時間,何種情況下采取措施,都有明確的規(guī)定。資料的收集、使用、披露、保密,申訴人和被訴人資料的提供、修訂,都會找到相應的約束規(guī)則。

4.重在維護國家利益。美國外貿(mào)法規(guī)定的進口救濟多種多樣,范圍也不同,除了反傾銷反補貼外,還有保障措施、調(diào)整援助、市場破壞等,但一個共同點是國家利益的決定性。

(二)歐盟反傾銷立法

反傾銷是歐盟為保護本地區(qū)經(jīng)濟利益最常用的一種手段。但歐盟的反傾銷調(diào)查和制裁是建立在嚴格的反傾銷立法之上的。在嚴格遵守WTO的有關規(guī)定、有關立法一步到位的基礎上,歐盟的反傾銷法還在“共同體利益”條款和“從輕處罰”條款方面,超越了WTO反傾銷協(xié)定的規(guī)定。

1.歐盟反傾銷立法的一步到位。歐盟一位官員在接受記者采訪時說,歐盟30多年來反傾銷立法實踐可以傳授給中國的一條經(jīng)驗是,加入WTO之后,最重要的是中國要確保反傾銷法符合WTO反傾銷協(xié)定的要求。因為WTO明確要求其成員確保國內(nèi)法符合WTO的規(guī)定,立法一步到位可以避免許多麻煩,否則其他成員可以對你的立法提出質(zhì)詢,要求你按照WTO的規(guī)定進行修改。

2.歐盟反傾銷立法的超前。歐盟在遵守WTO反傾銷協(xié)定的前提下,在“從輕處罰”方面還超越了WTO反傾銷協(xié)定的規(guī)定。該條款的含義是,如果某一企業(yè)的產(chǎn)品向歐盟傾銷的幅度是10%,而對歐盟企業(yè)造成的損害幅度是5%,那么歐盟將向傾銷的企業(yè)征收5%反傾銷稅,而不是10%,雖然歐盟有權征收10%的反傾銷稅。歐盟設置這一條款是為了減輕反傾銷對歐盟經(jīng)濟產(chǎn)生的震蕩。

3.歐盟反傾銷法中的“反吸收”復審規(guī)定。進口商一般會在相關產(chǎn)品被征收反傾銷稅后轉(zhuǎn)移進貨渠道或提高產(chǎn)品價格,歐盟正是希望如此消除進口商的價格優(yōu)勢。但進口商有時會以降低出口價格的方法“吸收”反傾銷稅,以保住在歐盟市場上的地位。但這樣反傾銷措施的效果就會被削弱或消除,因此,歐盟在1988年反傾銷規(guī)則中首次對“吸收”作了規(guī)定。

三、完善我國反傾銷法的建議

2004年修訂后的《反傾銷條例》,但由于我們反傾銷的實踐不多,還有其他諸多的現(xiàn)實問題,新頒布的反傾銷法仍有很多的不足。因此,我國應積極著手反傾銷法的修改工作。在修改的過程中,可以考慮以下幾方面:

(一)法律體例上的完善

1.提高反傾銷法的“層次”。目前我國反傾銷法律層次不高,新舊兩個《條例》同屬國務院頒布的行政法規(guī),缺乏相應的穩(wěn)定性。我國提高反傾銷法律的級次,需盡快頒布由全國人大審議通過的反傾銷法。

2.配套法規(guī)的完善。我國除了出臺專門的反傾銷條例,還應該考慮到法規(guī)之間的相互作用和影響的關系。我國對《價格法》、《反不正當競爭法》、《對外貿(mào)易法》和《關于處罰低價出口行為的暫行規(guī)定》等法條也要做相應的修改。

(二)實體內(nèi)容上的完善

1.明確傾銷的認定。第一,宜將進口產(chǎn)品分為工業(yè)產(chǎn)品和農(nóng)產(chǎn)品兩類,在對工業(yè)產(chǎn)品的傾銷及損害進行認定的時候,對農(nóng)產(chǎn)品的傾銷及損害也應有相應的規(guī)定。在立法操作上,可進行總體規(guī)定,然后根據(jù)兩種產(chǎn)品的不同特性規(guī)定相應的內(nèi)容。第二,宜對提起反傾銷申請的國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的產(chǎn)量比例略為降低,不用“大部分”而數(shù)量化。第三,根據(jù)《守則》第3條第7款以及世界各國實踐,宜增加和豐富對“實質(zhì)損害的危險”及“實質(zhì)阻礙工業(yè)”的規(guī)定,可更有效地對各種形態(tài)的傾銷及損害后果進行阻擊。

2.傾銷與損害之間因果關系的完善。GATT《1994年反傾銷協(xié)議》對于傾銷與損害之間的因果關系采取了列舉式和排除式相結(jié)合的做法,即應當審查提交給當局的所有相關證據(jù),并排除傾銷產(chǎn)品外的、同時對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成損害的其他因素。我國反傾銷法應在實體法部分明確規(guī)定傾銷與損害之間的因果關系,并對因果關系如何確立的內(nèi)容進行細化規(guī)定。這方面可結(jié)合我國反傾銷的實踐以及《守則》的相關規(guī)定,對諸如其他國家進口產(chǎn)品、需求變化、消費模式變化、國內(nèi)外正常競爭、不可抗力等因素進行綜合判斷。

3.完善反規(guī)避條款。針對我國對于什么是規(guī)避行為以及哪些行為屬于規(guī)避行為沒有明確的規(guī)定,以及對于進口傾銷產(chǎn)品形式的變化如何辨認也沒作規(guī)定,在今后的反傾銷法中,我們可以借鑒歐盟和美國的反傾銷立法(包括反規(guī)避措施的規(guī)定),對該條規(guī)定予以完善,明確列舉規(guī)避反傾銷制裁的具體行為,如輕微改變產(chǎn)品,虛構(gòu)正常價值,通過進口國或第三國組裝,對進口商進行稅收補貼等等,此外還應規(guī)定具體的反規(guī)避措施。

(三)程序內(nèi)容上的完善

1.調(diào)整反傾銷機構(gòu)的職權與簡化工作程序。我國雖然在反傾銷的主管機構(gòu)原則上采用了雙軌制,這與國外的雙軌制又不完全相同,各部門間交叉的職權范圍規(guī)定不明確,影響了執(zhí)法的效率,對反傾銷雙方都不利。有些西方國家對反傾銷調(diào)查的管理比較簡單。因此,我們的機構(gòu)設置可以借鑒歐盟的“簡”法,既能節(jié)約人力、物力、財力,又能節(jié)約時間,提高效率,增強我國在國際貿(mào)易競爭中的實力。

2.增加調(diào)查程序的透明度。首先,對反傾銷機構(gòu)自行立案時的“特殊情形”進行界定。其次,對終止反傾銷調(diào)查的條件之一“傾銷幅度或傾銷產(chǎn)品的進口量可以忽略不計”中的“忽略不計”進行與《守則》相適應的量化和具體規(guī)定。第三,加大反傾銷法的宣傳力度,盡量增大反傾銷法在國內(nèi)國際上的透明度。

3.完善反傾銷的司法審查制度。首先,建立司法審查制度,對反傾銷行政異議進行司法裁判是WTO成員應當履行的一項國際義務。其次,對反傾銷行政裁決進行司法審查。另外,由于反傾銷案件專業(yè)性強,影響大,對審判員要求高,同時考慮到其他國際貿(mào)易案件(如反補貼)的發(fā)生,對此可借鑒歐盟、美國、澳大利亞的做法,建議設立專門的國際貿(mào)易法院,審理包括反傾銷在內(nèi)的國際貿(mào)易案件。

4.對某些程序制度進行補充和完善。對補充立案和合理調(diào)查、征收反傾銷稅的行政復審、如何認定“不合作”利害關系方和如何對該“不合作”進行處理、如何認定價格承諾不有效、如何進行現(xiàn)場調(diào)查等等問題進行具體規(guī)定。

綜上所述,隨著我國入世進程的不斷推進,我國的反傾銷立法將面臨著越來越嚴峻的考驗,我們應當抓緊時機,盡快在我國建立起更為完善的反傾銷法律體系,使其能夠更充分地發(fā)揮作用。

參考文獻

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[4]GATT《1994反傾銷守則》.