加班還是值班？一字之差的不同待遇

編者按：北京義聯(lián)勞動(dòng)法援助與研究中心是一家專業(yè)從事勞動(dòng)法律援助與勞動(dòng)法研究的

民間機(jī)構(gòu)，出版了《無(wú)憂勞動(dòng)合同151條精解》《員工維權(quán)實(shí)戰(zhàn)兵法》等多部勞動(dòng)法專著，與全國(guó)各地勞動(dòng)法界專業(yè)人士有著廣泛的聯(lián)系。其每月定期召開的“典型勞動(dòng)爭(zhēng)議案件”研討會(huì)，邀請(qǐng)勞動(dòng)法專業(yè)人士參與討論，每每有智慧火花迸發(fā)。應(yīng)《職業(yè)》雜志之邀，義聯(lián)將“典型勞動(dòng)爭(zhēng)議案件”研討會(huì)成果撰寫為專欄文章，供讀者分享借鑒，也歡迎廣大讀者提供勞動(dòng)爭(zhēng)議案例、發(fā)表評(píng)論。

【案情回放】

徐某是某大學(xué)的一名合同制員工，在后勤管理中心的小型土建維修班工作。根據(jù)后勤管理中心印發(fā)的《員工工作手冊(cè)》上的規(guī)定，小型土建維修班工作人員的主要任務(wù)為對(duì)某大學(xué)教室、學(xué)生宿舍、家屬區(qū)的門窗、桌椅、電路等進(jìn)行維修。工作方式為輪班工作，每人上24小時(shí)，休息 48小時(shí)，而且不分節(jié)假日和公休日，只要當(dāng)天輪到誰(shuí)來(lái)上班，就必須 24小時(shí)在崗。對(duì)于這一點(diǎn)，在《員工工作手冊(cè)》上也有明確的規(guī)定。

徐某在工作期間，除了白天到教室例行檢查所負(fù)責(zé)的各項(xiàng)設(shè)施是否完好之外，就是守在報(bào)修電話前等待有人報(bào)修后上門進(jìn)行維修服務(wù)。一般的報(bào)修電話都是晚上甚至夜里打來(lái)，徐某總共接到過五十個(gè)左右這樣的報(bào)修電話，他都按照工作流程記錄在案，另外還自己制作了工作日志。

在某大學(xué)工作了一年多后，徐某以某大學(xué)未依法為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)為由，向校方發(fā)出了解除勞動(dòng)合同的通知。之后徐某向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，要求某大學(xué)支付加班費(fèi)和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)依法審理了本案。徐某訴稱工作日超過 8小時(shí)以外的工作屬于延時(shí)加班，雙休日和法定節(jié)假日時(shí)安排的工作也屬于加班，應(yīng)當(dāng)支付加班費(fèi)。某大學(xué)辯稱確實(shí)要求徐某在上班期間 24小時(shí)在崗，但是這 24小時(shí)并不是全部在工作，在沒有報(bào)修申請(qǐng)的時(shí)候徐某完全是可以休息的；另外徐某 8小時(shí)以外的工作應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為值班而并非加班，在單位發(fā)給徐某的工資中已經(jīng)按照每次 50元的標(biāo)準(zhǔn)支付了值班費(fèi)，因此請(qǐng)求仲裁庭駁回徐某的加班費(fèi)請(qǐng)求。勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)經(jīng)審理認(rèn)為，徐某在法定節(jié)假日的工作屬于加班，用人單位依法應(yīng)當(dāng)支付加班費(fèi)；工作日超過 8小時(shí)以外的工作和雙休日的工作屬于值班，用人單位一方面支付了值班費(fèi)，另一方面也給予了調(diào)休的時(shí)間，因此對(duì)徐某該部分主張不予支持。最后，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)作出裁決，某大學(xué)向徐某支付法定節(jié)假日加班費(fèi)和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

【爭(zhēng)議焦點(diǎn)】

徐某工作日超過 8小時(shí)以外的工作和雙休日的工作是否應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為加班？

【正方反方】

正方：應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為加班

一般認(rèn)為，加班是指勞動(dòng)者根據(jù)單位的要求或者根據(jù)工作的需要，在標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間之外或者標(biāo)準(zhǔn)工作日之外繼續(xù)提供工作的行為?！吨腥A人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第四十四條對(duì)加班工資的支付做了明確規(guī)定。

徐某主張加班的工作主要是在工作日的晚上以及節(jié)假日提供上門維修服務(wù)，如果相關(guān)人員打電話申請(qǐng)報(bào)修，徐某必須在第一時(shí)間到場(chǎng)進(jìn)行維修。這樣的工作符合了加班的特征：根據(jù)工作需要、標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間之外、提供勞動(dòng)，因此應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為加班。另外，用人單位要求小型土建維修班工作人員上班期間必須 24小時(shí)在崗是書面明確了的，因此徐某只要來(lái)到單位上班，就要時(shí)刻處于工作待命的狀態(tài)，即必須守在報(bào)修電話旁邊，即便沒有報(bào)修電話打來(lái)，也要保持工作警覺，不能充分連續(xù)地進(jìn)行休息；一旦有電話打來(lái)，就要馬上出現(xiàn)場(chǎng)工作。因此，用人單位應(yīng)當(dāng)支付加班費(fèi)。另外還需要注意的是，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)在仲裁裁決中使用了“值班”這一概念，在日常生活中大家對(duì)于這個(gè)詞可以說是司空見慣，然而在我國(guó)現(xiàn)有的規(guī)范性法律文件上并沒有對(duì)值班進(jìn)行過任何的規(guī)定或者解釋，存在裁決結(jié)果于法無(wú)據(jù)的瑕疵。

反方：不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為加班

加班和值班最大的一個(gè)區(qū)別，就在于在標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間之外或者標(biāo)準(zhǔn)工作日之外繼續(xù)從事的生產(chǎn)勞動(dòng)是否屬于正常的工作范疇，如果從事的是正常的工作，就應(yīng)當(dāng)屬于加班，反之就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為值班。所謂正常的工作范疇，是指用人單位安排的工作與勞動(dòng)者在法定工作時(shí)間內(nèi)從事的工作基本相同，并無(wú)二異，典型的例子之一是醫(yī)生在節(jié)假日被安排門診坐班。

本案中徐某是根據(jù)用人單位的實(shí)際需要，被安排在標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間之外從事與其本職工作有關(guān)、但期間可以休息的工作。一方面，這樣的工作和徐某在 8小時(shí)以內(nèi)的工作有重疊的部分，但并不是主要內(nèi)容；另一方面徐某在 8小時(shí)以外，特別是夜間值班時(shí)是可以在值班室的床上休息睡覺的，因此徐某此時(shí)的工作與其正常的工作相比，無(wú)論是工作時(shí)間還是工作強(qiáng)度都較低。徐某在單位工作了一年多，夜里、周末和節(jié)假日出現(xiàn)場(chǎng)工作的次數(shù) 50余次，每次 1個(gè)小時(shí)左右，相比其到崗后可以休息的時(shí)間，也是很短的。據(jù)此可以認(rèn)定，徐某在標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間之外或者標(biāo)準(zhǔn)工作日之外從事的，屬于根據(jù)用人單位安排的、可以休息的值班。另外，某大學(xué)對(duì)于徐某所在班組的值班工作，按照單位規(guī)章制度支付了值班費(fèi)，也是基于按勞分配及公平的原則來(lái)執(zhí)行的。進(jìn)一步考慮徐某的工作性質(zhì)，他在每工作 24小時(shí)之后都會(huì)有 48小時(shí)的時(shí)間休息，姑且不論 8小時(shí)以外的工作是加班還是值班，有充分的時(shí)間補(bǔ)休還要求加班費(fèi)，似有不妥。

【忠告與建議】

加班，值班，只有一字之差，所呈現(xiàn)出的法律上的結(jié)果卻有很大差別。由于加班工資的較高標(biāo)準(zhǔn)，可以從一個(gè)角度切實(shí)增加勞動(dòng)者的收入，導(dǎo)致實(shí)踐中很多勞動(dòng)者對(duì)于加班工資的需求要高于其對(duì)于休息權(quán)利的需求。值班在法律規(guī)定上是個(gè)空白，單位對(duì)于值班的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)也是自行確定，有些單位甚至安排值班卻不支付任何費(fèi)用，導(dǎo)致實(shí)踐中勞動(dòng)者會(huì)因?yàn)橹蛋鄦栴}與單位發(fā)生爭(zhēng)議，要求加班費(fèi)。

如何確定勞動(dòng)者在標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間之外從事的工作屬于加班的范疇，不但是勞動(dòng)者關(guān)注的重點(diǎn)，也是司法實(shí)踐中需要明確的問題。雖然我國(guó)目前的勞動(dòng)法律中沒有明確什么是值班以及值班期間是否按照加班支付勞動(dòng)報(bào)酬，但是有些地方已經(jīng)就這種情況形成了明確意見。以上海和北京為例，上海市曾經(jīng)出臺(tái)《上海市高級(jí)人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件若干問題的解答》，其中第三條規(guī)定： “（一）以下情形中，勞動(dòng)者要求單位支付加班待遇的，勞動(dòng)爭(zhēng)議處理機(jī)構(gòu)不予支持：1.因單位安全、消防、假日等需要擔(dān)任單位臨時(shí)安排或制度安排的與勞動(dòng)者本職工作無(wú)關(guān)的值班；2.單位安排勞動(dòng)者從事與其本職工作有關(guān)的值班任務(wù)，但值班期間可以 休息的；……”對(duì)加班和值班做出了十分明確的界定。北京市雖然沒有明文的規(guī)定，但在審判實(shí)踐中勞動(dòng)爭(zhēng)議處理機(jī)構(gòu)和法院也達(dá)成了一定的共識(shí)，即用人單位安排勞動(dòng)者從事與其本職工作有關(guān)的值班任務(wù)，但值班期間可以休息的，勞動(dòng)者要求支付加班工資，仲裁庭和法院一般不予支持。

在這里需要提醒勞動(dòng)者的有兩點(diǎn)，一是單位如果安排勞動(dòng)者值班，勞動(dòng)者要與單位約定這一期間的勞動(dòng)報(bào)酬。無(wú)論是按照加班還是值班的方式支付，畢竟勞動(dòng)者為用人單位提供了勞動(dòng)，用人單位應(yīng)當(dāng)支付合理的費(fèi)用。二是勞動(dòng)者在值班過程中提供具體勞動(dòng)的，要注意保存好相應(yīng)的證據(jù)，一旦事后發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，相關(guān)的證據(jù)可能會(huì)為主張權(quán)利奠定良好的基礎(chǔ)。

【下期案例有獎(jiǎng)?wù)鞔稹?/p>

試用期內(nèi)簽訂專項(xiàng)培訓(xùn)協(xié)議并實(shí)際履行，勞動(dòng)者辭職是否要支付違約金？勞動(dòng)者與用人單位簽訂勞動(dòng)合同并約定了試用期，試用期期間用人單位對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行了專項(xiàng)培訓(xùn)。之后勞動(dòng)者在試用期內(nèi)提出離職，用人單位申請(qǐng)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁要求勞動(dòng)者支付違約金。勞動(dòng)者應(yīng)該支付違約金嗎？用人單位又該如何保障自己的權(quán)利不受損失呢？

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