淺析新《公司法》組織治理制度

我國《公司法》適用有限責(zé)任公司和股份有限公司。公司的組織機(jī)構(gòu)治理優(yōu)劣關(guān)系到股東的利益，跟關(guān)系到公司的市場競爭力。因此，有必要完善公司的組織機(jī)構(gòu)相關(guān)制度。

我國《公司法》確立的公司組織機(jī)構(gòu):股東(大)會(huì)—董事會(huì)—監(jiān)事會(huì)—經(jīng)理，看似雙層制，實(shí)則不同。董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)是并軌機(jī)構(gòu)，都對股東(大)會(huì)負(fù)責(zé)，監(jiān)事會(huì)僅有監(jiān)督權(quán)而無經(jīng)營權(quán);同時(shí)又規(guī)定了上市公司設(shè)立獨(dú)立董事。

2005年10月27日，由全國人大常務(wù)委員會(huì)第十八次會(huì)議修訂通過的《中華人民共和國公司法》，并于2006年1月1日實(shí)施。以下簡稱新《公司法》對公司內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)治理，有許多方面有重大突破，主要集中在:公司內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)治理中貫徹了公司的社會(huì)責(zé)任和相關(guān)利益者的保護(hù);股東的權(quán)利擴(kuò)大了，尤其是中小股東的權(quán)利;擴(kuò)大了監(jiān)事會(huì)權(quán)力;強(qiáng)化了公司職工的管理和保護(hù)。

下面就新《公司法》的組織治理進(jìn)行剖析:

一、股東與股東(大)會(huì)

1.股東（大）會(huì)是公司治理機(jī)構(gòu)的基礎(chǔ)。沒有健全的股東（大）會(huì)制度，就沒有完善的公司治理結(jié)構(gòu)。它是股東依法行使表決權(quán)、監(jiān)督權(quán)、知情權(quán)等一系列權(quán)利的重要平臺(tái)。

(1)股東(大)會(huì)的性質(zhì)和職權(quán):新《公司法》第三十七、九十九條有限公司的股東會(huì)和股份公司的股東大會(huì)是由全體股東組成的公司權(quán)力機(jī)構(gòu)，依法行使11項(xiàng)職權(quán)。剖析:①?zèng)]有規(guī)定董事會(huì)中心主義體制，而是分權(quán)治理結(jié)構(gòu)。②就有限責(zé)任公司而言，刪去了對“對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資做出決議”的規(guī)定，增加了“公司章程規(guī)定的其他職權(quán)”。對前款可否理解為股東轉(zhuǎn)讓出資條件放寬。③對股東（大）會(huì)和董事會(huì)規(guī)定了各11項(xiàng)職權(quán)， 職權(quán)分明，然現(xiàn)實(shí)中許多重要決策:如公司資產(chǎn)重組、出售、捐贈(zèng)、擔(dān)保、知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓等由誰行使?怎樣行使？

(2)股東會(huì)議事方式和表決程序:新《公司法》第四十四條股東會(huì)會(huì)議做出修改公司章程、增加和減少注冊資本，以及公司的合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。剖析:是指出席會(huì)議的股東還是全體股東，不予明確，難以操作。筆者認(rèn)為應(yīng)是前者。

2.新《公司法》使股東的權(quán)利擴(kuò)大了，實(shí)是一大進(jìn)步！

(1)表決權(quán):①一般表決方式——資本多數(shù)決。新《公司法》第四十四條:股東會(huì)會(huì)議由全體股東按出資比例行使表決權(quán)。剖析:是實(shí)際出資比例還是認(rèn)繳比例，筆者認(rèn)為是前者。②累積投票制。第一百零六條:股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事可根據(jù)章程的規(guī)定或股東大會(huì)的決議實(shí)行累積投票制。累積投票制:是指股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選的董事、監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)， 股東擁有的表決權(quán)和集中使用。剖析:本立法緩沖了大股東利用表決權(quán)優(yōu)勢產(chǎn)生對公司的控制，增強(qiáng)了中小股東在公司治理中的話語權(quán)，有利于完善公司的組織機(jī)構(gòu)治理。③特殊表決權(quán)。第一百二十二條:上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額的百分之三十的，應(yīng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。

(2)查閱、復(fù)制權(quán):第三十四條:股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。剖析:如果股東此要求合法、合理且不損害公司利益，但職能部門不配合怎么辦?真的請法院要求公司提供查閱?有操作上的難度。

(3)建議和質(zhì)詢權(quán):股東(大)會(huì)要求董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員列席會(huì)議的，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)列席會(huì)議并接受股東的質(zhì)詢。剖析:該條款是提高股東權(quán)利的體現(xiàn)，但現(xiàn)實(shí)缺少可操作性：①質(zhì)詢答復(fù)沒有時(shí)間規(guī)定；②沒有規(guī)定沒有出席（不出席怎么辦）或接受質(zhì)詢的后果，愿相關(guān)法規(guī)早日出臺(tái)實(shí)施。

(4)訴訟權(quán): 新《公司法》第一百五十二條：他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的， 股東可依法向人民法院提起訴訟。剖析: 新《公司法》將他人列入是非常有創(chuàng)舉，能引領(lǐng)全球公司治理制度的改革，實(shí)為一大貢獻(xiàn)。

二、董事與董事會(huì)

1.董事會(huì)的職權(quán):修改前的《公司法》規(guī)定了董事會(huì)十項(xiàng)職權(quán)， 新《公司法》增加了第十一項(xiàng)“公司章程規(guī)定的職權(quán)” 剖析:此條款順應(yīng)了董事會(huì)中心主義的歷史潮流。

2.董事會(huì)的組成：新《公司法》第一百零九條:股份公司設(shè)董事會(huì)，其成員5人～19人，成員中可以有職工代表；職工代表由職工代表大會(huì)或其他形式產(chǎn)生。第十三條:公司法定代表人依照公司章程規(guī)定，有董事長、執(zhí)行董事或經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。剖析:(1)董事長的選舉:有限責(zé)任公司由章程規(guī)定產(chǎn)生；股份公司由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生。(2)職工董事，有一定選擇性，操作也有一定難度，如果是新設(shè)公司，職工董事如何產(chǎn)生。(3)董事人數(shù):即有強(qiáng)制性又有選擇性。是奇數(shù)還是偶數(shù)，法律無明文規(guī)定，從立法上看應(yīng)是奇數(shù)，便于集中。

3.董事:董事及高級(jí)管理人員資格:新《公司法》第一百四十七條規(guī)定1～5種情形不得擔(dān)任董事及高級(jí)管理人員。其中:第一種，無民事行為能力或限制民事行為能力的人;第五種，個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償?shù)?。剖?（1)董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員，出現(xiàn)第一條款情形時(shí)，公司依法解除其職務(wù)。然在社會(huì)實(shí)踐中公司不執(zhí)行怎么辦?同時(shí)他們的決定是否有效。（2)對第五條款，現(xiàn)實(shí)中有不少人是舉債創(chuàng)業(yè)的，難道他們不能擔(dān)任?僅考慮債權(quán)人的利益?

三、監(jiān)事與監(jiān)事會(huì)

新《公司法》大大強(qiáng)化了監(jiān)事會(huì)的權(quán)力，使監(jiān)督更可行、更有效。新《公司法》第五十四條規(guī)定:監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司監(jiān)事行使七項(xiàng)職權(quán)，和修訂前相比有以下幾點(diǎn)重大突破:

1.修改第二項(xiàng)，增加了“對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或股東會(huì)決議的董事、高級(jí)管理人員提出罷免的建議”的內(nèi)容。

2.修改第四條，增加了“在董事會(huì)不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會(huì)職責(zé)時(shí)，召集和主持股東會(huì)議；以及在公司無序時(shí)對公司進(jìn)行管理的內(nèi)容?！?/p>

3.增加了依法對董事、高級(jí)管理人員起訴的內(nèi)容。明確規(guī)定監(jiān)事會(huì)的權(quán)力，使監(jiān)事會(huì)對董事、高級(jí)管理人員依法監(jiān)督、查處。

4.在列席董事會(huì)后增加了對董事會(huì)議決議事項(xiàng)提出質(zhì)詢或建議，使監(jiān)事由原來的事后監(jiān)督和事中無權(quán)監(jiān)督變成事中有監(jiān)督 。

5.增加了調(diào)查權(quán)：當(dāng)公司經(jīng)營情況異常時(shí)，可以進(jìn)行調(diào)查，必要時(shí)，聘請會(huì)計(jì)事務(wù)所等協(xié)助工作。

四、職工

職工是公司的主體，關(guān)系到公司的生存和發(fā)展。國際上公司非常強(qiáng)調(diào)對職工的保護(hù)與參與。新《公司法》在這方面亦有重大突破。

1.組建工會(huì)、職工代表大會(huì)，聽取職工意見和建議。第十八條有明確規(guī)定此內(nèi)容。

2.參與管理:新《公司法》第四十五、五十二、六十八、一百十八條均規(guī)定職工代表參與公司的董事會(huì)或監(jiān)事會(huì)。這樣使職工直接參與管理，同時(shí)也使決策層能傾聽職工的呼聲和建議。剖析:二大突破(1)職工代表應(yīng)當(dāng)在監(jiān)事會(huì)中占三分之一比例。(2)董事會(huì)中有職工代表，這使管理和監(jiān)督成為現(xiàn)實(shí)和可能，有法可依。