海外注冊地的選擇和期權計劃

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海外注冊地選擇

主持人：企業(yè)為什么要選擇在海外注冊公司？

陳慧：第一，如果是VC投資的企業(yè)，選擇海外作為控股公司的注冊地，是因為大部分的投資人還是希望用他自己所選擇國家的法律作為準據法。目的就是，如果合同到了要做解釋，做執(zhí)行的時候，可以遵循以投資人所選擇的準據法作為法律解釋。當然我覺得選擇哪個國家的法律作為準據法，也取決于雙方的協商能力。

第二，海外注冊跟未來公司海外上市和投資的退出有很大關系。如果說是開曼島注冊的控股公司結構，可以直接在美國的證券市場上市，紐交所或Nasdaq，也可以直接在香港掛牌。所以對投資公司以后的退出來說，他的選擇就很多了。

主持人：企業(yè)有好幾個海外注冊地可供選擇，那這幾個注冊地之間有什么區(qū)別？如何選擇適合的注冊地?

陳慧：注冊地的選擇，就免稅的角度來講，現在比較熱門的就是百慕達群島以及開曼群島。美國注冊地的選擇來講，比較熱門的就是德拉瓦州。

現在我們也看到一個趨勢，投資人和企業(yè)會考慮在香港成立控股公司。不管在任何一個國家成立控股公司，我覺得最主要考慮的因素就是退出機制。如果希望公司有上市機會，在哪一個國家成立控股公司，在這個國家的上市機會更多。

前面講到的在開曼群島注冊，未來企業(yè)可以在美國直接上市，也可以在香港上市。這樣和以后的承銷商談上市規(guī)劃的時候，就有好幾張牌可以打。現在我們看到境內的A+H股上市是新的方向，以后可能會看到A+Nasdaq股等更多形式。

美國所有的上市公司都在德拉瓦州注冊。因為德拉瓦州地區(qū)的法律不像其它地區(qū)那樣比較注重對股東的保護，它的很多法律規(guī)范，比較重視平衡整個公司的運作。

如果中國企業(yè)要在美國上市，可以直接在德拉瓦州登記。但是在德拉瓦州登記并不代表企業(yè)不需要在其它國家登記。一個公司必須在所有開展業(yè)務的地區(qū)進行一些必要的工商注冊登記。

主持人：是不是一家公司在注冊的時候，就已經決定了將來要上市的地點？

陳慧：我覺得在公司注冊的時候，就應該先想清楚，公司上市地點可能在哪里。

在上市之前，如果要把注冊地轉到其它地區(qū)的話，金錢成本及時間成本是非常巨大的。所以我建議，在公司成立的時候就考慮這個問題。

主持人：現在中國的股市這么火，A股和H股上漲都很快，企業(yè)是否應選擇在A股或者香港股票市場上市，這種情況下注冊地應該怎樣選擇？

陳慧：這是現在比較熱門的問題。如果說A+H股上市，現在有很多公司都走過了這條路。

因為原則上，如果一家公司上市條件的基本面好，有承銷商愿意承銷，在一個證券市場或者兩個證券市場同時掛牌都是可能的。但是我相信，從風險投資商的角度來講，他們不太可能會放棄境外上市的機會。所以我覺得考慮在境外做相應的控股結構，還是有必要的。

期權計劃

主持人：在融資的過程中，投資人通常要求企業(yè)制定期權計劃，期權計劃對企業(yè)有什么好處？

陳慧：期權計劃最主要的目的，就是幫公司吸引并留住主要的骨干人員，特別是技術人員。期權是把股票的認購權給一些特定的員工。當然公司也會要求這些特定的員工必須要在公司工作了多少年之后，才能夠有期權的行使權。

期權計劃是包括法律和稅務方面的一個文件。最重要的部分，是期權計劃所保留的股份是多少股，占公司的股權比例有多少，期權所占股權的比例會根據公司的融資情況做出相應的調整或者更改。

通常在投資條款清單（Term Sheet）和正式投資協議里面會提出和確認期權計劃保留的股份。有權利拿期權的肯定是公司的骨干員工和重要的一些顧問。

在美國的稅務法下，有一些特別的規(guī)定。如果是美國注冊公司或者是要在美國上市的公司，期權計劃一定要配合美國的一些稅務規(guī)定。原則上只有員工和顧問才可以拿，其他人士沒有辦法拿期權的。

第三就是行使期權的時間表需要注意。舉例來講，在公司雇用你的時候，就給你10萬股的期權，但是對你的要求是必須在公司做滿四年。意味著這10萬股的期權，將按照他的時間表規(guī)定決定你什么時間可以購買多少股。

接下來要談的是行權價格。期權的價格，不是哪個董事或是CEO可以拍腦袋就定的。期權計劃的行權價格必須要按照公司最近一次的融資價格以及公司財務方面的業(yè)績來定。如果公司還沒有賺錢的話，董事會可以根據上一輪融資的每股價格作為參考，比如說把10％的股價作為行權價格。

行權價格會根據公司的財務狀況作調整。如果今天公司開始賺錢了，財務報表現金流開始轉正了，這時候的行權價格應該是按照財務報表上的公司凈價值除以已發(fā)行的股數得出來的價格。這個價格不能隨便定，因為期權價格的行使時間，以及期權價格都是財務報表上很重要的一部分。如果沒有按照正規(guī)的方法做，后面審計就過不去，還可能會導致前面給員工的期權都無效。

所以公司對員工承諾的時候，不管是現金激勵還是股權鼓勵，一定要想清楚并寫清楚。也有必要對員工相應承擔的責任進行約定。

陳慧律師協助企業(yè)取得風險投資，同時在期權計劃，合并收購方面具有多年實務經驗，并在專利、商標、著作權及商業(yè)秘密、知識保護策略方面提供咨詢和服務。創(chuàng)業(yè)者如有法律問題，可登錄陳慧律師在創(chuàng)業(yè)邦網站的博客咨詢。

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