淺談我國商業(yè)秘密的法律保護

摘要：商業(yè)秘密往往是一個企業(yè)的靈魂，通常可為企業(yè)帶來可觀的經濟利益與良好的經濟前景，有時甚至關乎企業(yè)的存亡。商業(yè)秘密具有非公開性、商業(yè)價值性、實用性及秘密管理性的特點。我國缺乏專門的商業(yè)秘密保護法，而現(xiàn)有規(guī)定也存在著立法上不夠周延、體例分散內容過于籠統(tǒng)等主要問題，故應加強單行法的制定、加強認定侵犯商業(yè)秘密行為的可操作性規(guī)定以及對網絡信息傳輸中存在的商業(yè)秘密予以特殊立法保護。

關鍵詞：商業(yè)秘密；法律保護；立法

中圖分類號：ＤＦ414 文獻標志碼：Ａ 文章編號：1673－291Ｘ（2008）01－0117－02

商業(yè)秘密是企業(yè)傾力保護的對象，也是現(xiàn)代法律予以保護的重要客體。我國的知識產權保護雖然起步比較晚，但是專利、商標和版權的立法已經比較完善了。然而，我國有關商業(yè)秘密的立法不但比前三者起步晚，而且也極不完善。商業(yè)秘密立法的滯后直接導致了對商業(yè)秘密保護的力度不夠，這使我們國家在商業(yè)秘密保護領域中出現(xiàn)了許多盲點和真空地帶，留下了比較大的法律漏洞。當今的經濟、政治和社會環(huán)境迫使我們不得不加快這方面的理論研究和提高立法的效率。以盡早彌補這些法律漏洞，建立起符合我國國情而且與世界接軌的商業(yè)秘密法律保護制度。

一、商業(yè)秘密的認定問題

我國的反不正當競爭法及刑法均規(guī)定，商業(yè)秘密“是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息?！痹撘?guī)定揭示了商業(yè)秘密的構成要件：

1．非公開性。即商業(yè)秘密信息必須是不為社會公眾普遍知悉或者容易獲得的；商業(yè)秘密的非公開性表現(xiàn)形式概括為以下三種：第一，商業(yè)秘密的各組成部分內容均體現(xiàn)一定的智力勞動成果而未公開；第二，組成商業(yè)秘密的部分內容均已公開，但體現(xiàn)智力勞動成果部分的內容未公開；第三，組成商業(yè)秘密的各部分內容已公開，但體現(xiàn)智力勞動成果的有機整合未公開。應當明確一點，如果體現(xiàn)在商業(yè)秘密中智力勞動成果部分的內容也是可分的，只要其關鍵或核心部分的內容未公開，即使其他部分內容已公開，但這種公開并不必然使公眾知悉或很容易知悉其關鍵或核心部分的內容，也應視為商業(yè)秘密未公開。這實際上應為商業(yè)秘密非公開性的特殊表現(xiàn)形式。

2．商業(yè)價值性。即該項商業(yè)秘密在使用過程中能體現(xiàn)出一定的商業(yè)價值，能給權利人帶來實際或潛在的經濟利益和競爭優(yōu)勢，而且這種價值非?，F(xiàn)實，一經獲得即可獲利。沒有價值的信息不能為權利人帶來利益也就不具有保護價值。由于屬于商業(yè)秘密的信息技術在其領域中具有技術的突破性、新穎性，能以其在技術領先的優(yōu)勢上取得、占有、維持市場優(yōu)勢、競爭優(yōu)勢，所以必然具有一定的價值性。也就是說，商業(yè)秘密必須是能夠提高商品的市場競爭力或市場占有率并因此而使權利人獲益的信息。

3．實用性。商業(yè)秘密的實用性和價值性相互并存。實用性可謂價值性的基礎性?鴉商業(yè)秘密的實用性指商業(yè)秘密的客觀有用性，要求該信息是能夠實際操作的信息，并能夠用于解決生產、經營中的現(xiàn)實問題，可為權利人創(chuàng)造經濟上的價值。商業(yè)秘密的實用性有其特定內涵，具體性和確定性尤為其核心。它要求商業(yè)秘密必須是工作中具體的方案，法律不保護單純的構想、大概理論和抽象的理念，因為它們不能即刻轉化為競爭優(yōu)勢且若保護之則具有妨礙他人和社會之負面作用。

4．秘密管理性。即權利人對商業(yè)秘密采取了合理的保密措施，如訂立保密協(xié)議、建立保密制度等。這是對權利人的義務性要求，因為商業(yè)秘密是靠保密維持的一種專有權，其法律保護的期限與效力取決于權利人能保密多久。一旦因權利人保密措施不當而使秘密泄露，則任何人都有權自由利用。明確構成要件是認定商業(yè)秘密的前提和基礎，但由于商業(yè)秘密所涉及的范圍相當廣泛、且是以權利人通過保密的方式擁有的信息，因此其認定比較困難，容易在執(zhí)法和司法中產生模糊認識而導致裁判錯誤，致使商業(yè)秘密的法律保護不力。

二、我國現(xiàn)行保護商業(yè)秘密立法存在的主要問題

目前，我國商業(yè)秘密保護已粗具規(guī)模，但同時應該看到同國際組織和各主要發(fā)達國家相比，我國對商業(yè)秘密的法律保護仍顯不夠，這種不夠主要體現(xiàn)在立法層面，如我國對商業(yè)秘密保護并無專門立法，有關法律規(guī)定過于分散也過于粗糙缺乏實際可操作性，相當多的問題在立法中還處于真空地帶。由于商業(yè)秘密涉及到各種行業(yè)，本身又是無形的，法律規(guī)定上的缺陷無疑會大大增加實踐中執(zhí)法的難度，從而減弱了保護商業(yè)秘密的有效性。而要改善商業(yè)秘密法律保護中立法不力的現(xiàn)狀，必須明確我國對商業(yè)秘密的法律保護在立法中存在的主要問題。

1．缺乏專門的商業(yè)秘密保護法

對商業(yè)秘密進行單獨立法已成為國際上保護商業(yè)秘密的一種趨勢。為了健全企業(yè)發(fā)展的法律環(huán)境，有效地保護市場經營者的合法利益?熏使我國更好地適應加入世界貿易組織后的國際市場?熏必須盡快制定統(tǒng)一的商業(yè)秘密保護法，對商業(yè)秘密提供全面的高強度的保護。

2．立法上不夠周延

（1）商業(yè)秘密的價值評估問題。商業(yè)秘密是一種特殊的財產權，可以有償轉讓而在轉讓之前首先必須進行價值評估。我國現(xiàn)有的法律對商業(yè)秘密的價值評估標準、評估機構及評估程序均缺乏具體的規(guī)定，以至于在實踐中，對侵犯商業(yè)秘密的損害后果難以確定。

（2）對網絡環(huán)境下商業(yè)秘密的法律保護無專門的措施。在網絡信息時代利用網絡侵犯商業(yè)秘密是一種新型的違法行為，它具有極大的隱蔽性和極大的社會危害性。如何有效地解決此類問題已成為困擾企業(yè)尤其是高新技術企業(yè)的一大難題，而目前法律還缺乏相應的對策。

3．體例分散內容過于籠統(tǒng)

（1）有關商業(yè)秘密保護的法律規(guī)定過于分散，可操作性不強，打擊力度不夠。如《反不正當競爭法》對侵犯商業(yè)秘密行為的最高處罰僅為罰款。而《刑法》雖然對侵犯商業(yè)秘密的行為規(guī)定了較為嚴厲的懲罰，但由于認定侵犯商業(yè)秘密罪必須以“造成重大損失”為構成要件?熏實際執(zhí)行起來顯得十分困難。此種分散立法模式直接導致司法實踐的無所適從和對侵犯商業(yè)秘密行為的打擊不力。

（2）對商業(yè)秘密的范圍和侵犯商業(yè)秘密的侵權主體規(guī)定不明確?！斗床徽敻偁幏ā氛J為，侵犯商業(yè)秘密的主體不是一般主體而是一種擁有法定的生產經營資格的特殊主體——經營者，而其他法律如刑法規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密的主體并不局限于經營者，也包括非經營者。

（3）對侵犯商業(yè)秘密行為的法律責任規(guī)定不足。在商業(yè)秘密的保護中，明確侵犯商業(yè)秘密侵權人的法律責任應是立法的重點。但我國目前立法體系對此尚未形成統(tǒng)一的、完整的、配套的規(guī)定。商業(yè)秘密立法仍應原則規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密情節(jié)嚴重的應當追究刑事責任，以便與我國的《刑法》相銜接。

三、完善我國商業(yè)秘密保護制度的幾點建議

1．加強單行法的制定

制定一部效力較高的《商業(yè)秘密保護法》單行法，以改變我國當前對商業(yè)秘密的保護體系還處于不完整、零散的狀態(tài)。效力等級偏低的、非系統(tǒng)的保護商業(yè)秘密之部門規(guī)章或司法解釋，不足以適應我國現(xiàn)實法律關系的需要?熏亦無法適應保護商業(yè)秘密與國際接軌的趨勢。在立法上既應考慮國際上整體的水平又要考慮我國生產力發(fā)展的實際水平以達到既很好地承擔了我國應負的國際義務，又能在對外開放中獲得實際利益；既保護國家利益又維護了企業(yè)利益?鴉既維護雇主又保護雇工利益的效果，這樣才能達到立法目的。

2．加強認定侵犯商業(yè)秘密行為的可操作性規(guī)定

當前關于商業(yè)秘密保護的法律法規(guī)規(guī)定中過于原則性?熏在實體法律中應規(guī)定更為明確的商業(yè)秘密的類型、侵犯商業(yè)秘密的認定標準及權利主體的權利性質與類別等?鴉程序法中對商業(yè)秘密權利人的保護更有諸多不利，如民事糾紛中“誰主張誰舉證”的規(guī)定使得權利人很難實現(xiàn)權利主張，且對商業(yè)秘密侵權案件的審理缺乏程序性具體規(guī)定，這使得該類侵權訴訟在實際操作中無所適從。

3．對網絡信息傳輸中存在的商業(yè)秘密予以特殊立法保護

基于虛擬網絡的特性，商業(yè)秘密在其中的合理使用與合法保護是當前出現(xiàn)的新問題，值得法學理論界與司法界予以重視并在此基礎上制定相關的法律法規(guī)進行系統(tǒng)規(guī)制。

法律作為社會行為規(guī)范，其功能的發(fā)揮有賴于社會的法律意識的提高。在商業(yè)秘密保護方面尤其如此。因為，商業(yè)秘密這種權利以秘密性為基礎，其中存在很多模糊或難以判斷的因素，而在侵權案件中，往往權利人的行為也并非毫無可指責。

因此，商業(yè)秘密保護不能僅僅依靠法律條文還需權利人的積極行為，尤其在網絡化時代，信息更容易傳播，若權利人法律意識不高，則有可能遭到無法彌補的損失，甚至失去法律的保護。

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