我國公司法的注冊資本制度

朱紅艷

隨著我國經(jīng)濟體制改革的深入，尤其在中國成功的加入世貿(mào)組織之后，現(xiàn)行《公司法》有關(guān)資本方面的規(guī)定越來越跟不上時代的步伐，無法滿足深化市場經(jīng)濟體制改革的現(xiàn)實要求，進而阻礙了中國經(jīng)濟與世界接軌的國際化進程。

一、我國現(xiàn)行的《公司法》對注冊資本制度的規(guī)定

注冊資本制度是公司信用制度的主要組成部分，我國公司法對公司的注冊資本制度進行了非常詳細的規(guī)定。我國實行的是法定資本制，即法律規(guī)定了設(shè)立公司的最低注冊資本額，公司設(shè)立時的資本總額不得低于法律規(guī)定的最低注冊資本額，該資本必須在公司設(shè)立時全部交足，公司才能設(shè)立在具體制度上，又嚴格地實行資本的三原則:資本確定原則、資本不變原則、資本維持原則。

在資本確定方面，公司法規(guī)定了股份有限公司和有限責任公司的最低注冊資本額。

有限責任公司的注冊資本必須是股東實際繳納的資本總額，不允許實際資本低于注冊資本。

在資本不變方面，公司不得任意增、減資本公司增、減資本必須經(jīng)股東大會決議通過在減資時，公司還應(yīng)編制資產(chǎn)負債表財產(chǎn)清單，向債權(quán)人發(fā)出通知、公告，債權(quán)人有權(quán)要求公司提供擔保或要求公司清償債務(wù)，公司增、減資本時，必須依法申請辦理變更登記。

二、當前我國公司資本制度存在的問題

我國是從 1983 年就開始了公司法的立法,但當時，由于意識形態(tài)上的爭論和經(jīng)濟體制改革目標的模糊待定,導(dǎo)致法制建設(shè)的長期困惑和分歧,公司立法亦處于時斷時續(xù)的狀態(tài)。直至 1992 年小平南方講話之后,其立法步伐才得以加快。雖然《公司法》的制定歷經(jīng)十年寒暑,立法指導(dǎo)思想經(jīng)歷了“治亂”到“治本”的轉(zhuǎn)變,立法形式也由具體的行政法規(guī)的“規(guī)范意見”上升到法律,期間包涵了無數(shù)的討論,匯集了不少人員的智慧,基本上反映了市場經(jīng)濟體制對公司法的一般要求,但是嚴格地說,實際上制定《公司法》的時間還不到一年1,由于立法時間過于倉促,我國立法界和理論界對公司資本制度的最新演變趨勢缺乏相應(yīng)的了解和研究,結(jié)果是：公司資本制度嚴格恪守資本三原則，將公司資本三原則的功能定位過高，實行最嚴格的法定資本制度，過分相信和信賴資本的債權(quán)擔保功能,忽視其他債權(quán)人保障機制作用的發(fā)揮但債權(quán)人的利益卻得不到實質(zhì)上的保護，導(dǎo)致公司的設(shè)立門檻過高、成本過大2。對此，近年來,法學(xué)界和經(jīng)濟學(xué)界對我國 1993 年制定的《公司法》也進行了較為全面的檢討和反思,。下面，就來具體看看我國公司法資本制度存在的問題。

（一）公司設(shè)立的最低資本制度畸高，弊端重重

從股份公司的最低資本限額來看,我國《公司法》第 78 和 152 條的規(guī)定無疑是全世界最高的,如果加上投資成本,這個數(shù)額就更加驚人。在,英美，對于有限公司一般不設(shè)最低資本限額,可以設(shè)立“一元錢的公司”；法國和德國這樣的發(fā)達國家也才分別規(guī)定為 5 萬法郎和 5 萬馬克。而我國，以生產(chǎn)經(jīng)營為主的有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣50萬元;以零售為主的公司為人民幣30萬元，等等。從實踐來看,過高的注冊資本要求只能使人們把創(chuàng)辦公司視為畏途,不利于啟動民間投資,促進經(jīng)濟發(fā)展和社會繁榮。

（二）出資標的范圍狹窄

我國《公司法》允許作為出資標的的范圍明顯狹窄3，這與當今國際潮流和我國經(jīng)濟形態(tài)發(fā)展不相適應(yīng)。這表現(xiàn)在以下幾方面：

1、商譽等無形資產(chǎn)被排除在外

“商譽是公司擁有的一種優(yōu)良品質(zhì)，是公司在長期經(jīng)營活動中建立起來的良好外在形象，它源于該公司的名譽、管理能力、關(guān)系渠道、營銷網(wǎng)絡(luò)等等方面4”。可口可樂的商譽被評估為 200 億美元，而美國微軟的商譽則高達 500 億美元。由此可見，商譽之可貴，將其排除在外顯然是不妥的。商譽作為出資，從國際上來講，也并非沒有先例，如《法國公司法》允許以商譽出資，日本也是。我國現(xiàn)在缺乏國際性品牌，如果再不注重商譽，怎么進行品牌建設(shè)呢？

2、工業(yè)產(chǎn)權(quán)定義狹窄

《公司法》第 24 和 80 條分別對有限責任公司和股份公司的無形資產(chǎn)出資做出了規(guī)定。這兩條均存在部分漏洞,其所用“工業(yè)產(chǎn)權(quán)”概念不能包括著作權(quán),而著作權(quán)保護范圍非常寬廣,計算機軟件也是通過著作權(quán)予以保護,必須正視其在新經(jīng)濟中的作用。為此,上述條款中的“工業(yè)產(chǎn)權(quán)”應(yīng)該修改為“知識產(chǎn)權(quán)”。其實,《合伙企業(yè)法》第 11 條就已經(jīng)采用了“知識產(chǎn)權(quán)”概念,《公司法》作這樣的修改,也是法律相互之間協(xié)調(diào)和知識產(chǎn)權(quán)出資在不同企業(yè)形態(tài)中待遇平等化的需要。

3、無形資產(chǎn)出資比例不太合理

我國公司法規(guī)定，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的比例不得超過注冊資本的 20%,只是高新技術(shù)成果在有限責任公司出資的比例可以有所突破， 但第 24 條并未規(guī)定具體比例,而是授權(quán)國家有關(guān)部門做出特別規(guī)定。雖然，國家科技部和各個地方政府對技術(shù)資本化的有效實現(xiàn)途徑和方式進行了有益的探索。如，南京市創(chuàng)造了“442”模式,具有自主知識產(chǎn)權(quán)且市場前景好的新產(chǎn)品,由技術(shù)持有人、所在企業(yè)和政府三方面共同出資組建股份制公司或股份合作制公司。在新公司注冊資本中,技術(shù)持有人出資占 40%,所在企業(yè)出資占 40%,政府出資本金 20%,股東按股分紅。較好地解決了誰出資、誰負責、誰受益的這一利益激勵機制問題。但目前，不同企業(yè)仍然實行差別待遇,《公司法》對有限責任公司和股份公司實行差別待遇,即高新技術(shù)成果作價出資在有限責任公司可以達到注冊資本的 35%,在股份公司則不行，這不利于重大科技成果通過股份公司予以產(chǎn)業(yè)化和商品化。

三、公司資本制度的合理選擇及具體立法建議

筆者認為，我國目前公司法中的注冊資本制度不利于貫徹市場經(jīng)濟自由、平等、競爭和追求資本利潤最大化的理念。這是一種低效率的制度設(shè)計，而且在近１０多年的實踐也證明它并未達到它的最初設(shè)計目的。但是，我們目前要完全采用授權(quán)資本制的條件也不成熟，我們前面也分析了，它需要健全的財務(wù)會計制度、發(fā)達的信用制度等等監(jiān)督機制，然而，我國一時難以齊備。因此，我建議采用混合資本制，即普遍的折中資本制和局部的授權(quán)資本制，對于小公司，我們用授權(quán)資本制，讓其限制少一些，鼓勵人們創(chuàng)業(yè)，其指導(dǎo)思想是：減少限制，激發(fā)民智；廣開財源，啟動民資。對于中型、大型企業(yè)，我們可以嚴格一點，采折中資本制。此外，我們還可以對公司類型做一些細分，對某些類型的公司，要求嚴格一點，對另外一些類型的，就可以緩和點；最后，我們可以根據(jù)各省的發(fā)展狀況，分階段的實施。我們總體思路就是：按規(guī)模、看類型、分階段。我們需要的不僅是謹慎，更需要的是勇氣與智慧。

下面,筆者擬針對具體公司法修改談?wù)勎业目捶?，主要有以下幾點：

（一）應(yīng)該從實際出發(fā),降低《公司法》第 23 條和 78 條的最低注冊資本

對于第 23 條所規(guī)定的有限責任公司的最低注冊資本,可以統(tǒng)一降低到 5 或 10 萬元水平,第 78 條規(guī)定的股份公司的最低注冊資本,則應(yīng)該區(qū)別對待。對于發(fā)起設(shè)立的股份公司,其最低注冊資本可以大幅度降低到 100 萬元。對于募集設(shè)立的股份公司,可以繼續(xù)維持現(xiàn)行 1000 萬元最低注冊資本的要求,但是應(yīng)允許通過其章程授權(quán)董事會在一定期限內(nèi)(比如 5 年內(nèi))發(fā)行該公司還沒有發(fā)行的股份,避免每次發(fā)行股份都要修改公司章程和營業(yè)執(zhí)照,切實地降低投資資本,提高公司運作效率。這不僅有利于鼓勵人們創(chuàng)業(yè),啟動民間投資,促進經(jīng)濟發(fā)展,而且有利于摒棄僅僅憑營業(yè)執(zhí)照記載的注冊資本判定一個公司經(jīng)濟實力的觀念,承認注冊資本與發(fā)行資本、實繳資本不一致的企業(yè)登記制度的合理性。注冊資本不是一個公司對外通融資的信用標志,也不是其承擔民事責任的界限,經(jīng)過有合法資格的審計機構(gòu)確認的凈資產(chǎn)才是一個公司信用和經(jīng)濟實力的標志。

（二）為了適應(yīng)汪洋大海般的中小企業(yè)的多種需要,還應(yīng)該修改《公司法》第23和27條第1款,允許有限責任公司實行分期出資，不再把注冊資本與實繳資本劃等號

（三）應(yīng)提高無形資產(chǎn)出資的整體比例

我國公司法規(guī)定的無形資產(chǎn)出資比例偏低，宜提高整體比例，并按勞動密集型、資本密集型、知識密集型產(chǎn)業(yè)，具體問題具體分析，作好產(chǎn)業(yè)、規(guī)模的細分。

在研究中，筆者也深深認識到關(guān)于公司資本制度的討論，是一項艱巨而復(fù)雜的工作。本文也只是嘗試性的對其中的一些相關(guān)問題進行探討，期望能夠?qū)ξ覈痉ǖ难芯刻岢鲆恍┙ㄔO(shè)性意見。對公司法資本制度修訂的意義，決不僅僅限于一部法律的完善。更為重要的是先進合理的公司資本制度有利于營造良好的投資市場環(huán)境，有利于投資主體創(chuàng)造更為廣闊的投資空間。特別是在中國成功入世的今天，公司資本制度的改革有利于加快中國市場經(jīng)濟與世界接軌的進程。

作者單位：吉林公安高等?？茖W(xué)校