生活在城市邊緣　保姆合法權(quán)益誰來維護(hù)

畢式明等

【引子】

最近，廣州市勞動和社會保障局會同有關(guān)部門進(jìn)行專項檢查時發(fā)現(xiàn)，廣州市大部分家政服務(wù)中介機(jī)構(gòu)沒有全員簽訂勞動合同和辦理社會保險。

這些生活在城市邊緣的保姆、鐘點工，由于其工作的特殊性，很少有人與家政公司或雇主簽訂勞動合同，這樣在其自身權(quán)益受到侵害如出現(xiàn)工傷事故時，他們便處于一種尷尬境地，沒有人愿意站出來為他們負(fù)責(zé)，而他們也難以通過正常渠道獲得賠償。保姆的權(quán)益究竟該如何進(jìn)行維護(hù)，為此筆者進(jìn)行了深入調(diào)查。

【事件】

屢見不鮮的“周岱蘭”

有關(guān)媒體披露，去年12月24日，安徽保姆周岱蘭從上海雇主家的4樓摔下，經(jīng)搶救雖然周岱蘭的生命無憂，但需再做手術(shù)方可擺脫終身癱瘓的危險。可是，高額醫(yī)藥費使貧窮的周岱蘭無能為力；已經(jīng)為其支付2萬元醫(yī)藥費的東家也表示難以為繼。2月3日，周的兒子在向律師咨詢時被告知：不簽約的保姆和鐘點工，不在《勞動法》和上海有關(guān)地方法規(guī)的保護(hù)范圍之內(nèi)。

像周岱蘭這樣悲慘遭遇的例子并不鮮見。今年3月12日凌晨4時，從事住家保姆工作的廣州退休女工陳偉英還在為雇主打扇子，無意中將一支“不求人”掉落在地上，由于過度疲倦，她彎腰去撿時，控制不住身體向地上倒去，結(jié)果不幸導(dǎo)致手腕骨折。事后，為了看病養(yǎng)傷，她向雇主索要1700元醫(yī)藥費及誤工費遭拒。經(jīng)過一番奔波討公道，她才發(fā)覺自己上了家政中介公司的當(dāng)：和家政公司、和雇主，她都沒有簽下勞動合同。

【調(diào)查】

保姆多不簽勞動合同

最近，廣州市勞動和社會保障局對部分家政服務(wù)公司進(jìn)行了專項檢查。而筆者經(jīng)過進(jìn)一步的深入調(diào)查了解，結(jié)合勞動保障部門的調(diào)查，發(fā)現(xiàn)目前部分家政服務(wù)中介機(jī)構(gòu)的確存在不少問題。

保姆法律地位不明確。目前，廣州的家政公司相當(dāng)多是以中介的形式進(jìn)行經(jīng)營，而這些家政公司并沒有與保姆簽訂勞動合同，雇主也沒有與保姆簽訂勞動合同。家政公司、雇主和保姆三者之間往往只有一紙協(xié)議。這樣一來，保姆的合法權(quán)益包括社會保險、最低工資待遇、工作時間等都難以得到合法保護(hù)。

廣州家政行業(yè)缺乏統(tǒng)一收費標(biāo)準(zhǔn)，此類投訴比較多。據(jù)介紹，有些家政服務(wù)公司在沒有簽訂勞動合同的情況下，向保姆每月征收40元～100元不等的管理費，有的公司還向保姆非法加收每月30元的保證金。同時，中介公司向雇主收取一次性中介公司服務(wù)費(最高者達(dá)690元)和押金(多者達(dá)900元)，更有甚者又以體檢的名義向保姆和雇主兩方收取65元的體檢費。

【問題】

發(fā)生事故誰來負(fù)責(zé)

由于家政公司、保姆、雇主三方之間關(guān)系的不明晰，造成了發(fā)生責(zé)任事故時難以找到相關(guān)責(zé)任人。例如，在發(fā)生保姆偷竊等違法案件時，家政公司往往逃避責(zé)任，不補(bǔ)償雇主的損失，而此前廣州還曾發(fā)生過有保姆用安眠藥喂兒童的事件發(fā)生。

另一方面，在三者關(guān)系中保姆的地位也頗為尷尬。由于不簽訂勞動合同，保姆在發(fā)生工傷時，雇主與家政公司經(jīng)常互相推諉責(zé)任，因而保姆往往很難獲得醫(yī)療賠償。同時，多數(shù)家政服務(wù)公司沒有為保姆購買意外保險，因此在發(fā)生意外時，保姆無法獲得保險賠償。

據(jù)了解，家政服務(wù)公司在發(fā)生糾紛和事故時，最多起調(diào)節(jié)的中間角色，基本上不負(fù)擔(dān)任何責(zé)任。

【警鐘】

保姆要棄雇主而去？

每年的春節(jié)過后，各地的媒體幾乎都要爆炒“保姆荒”的新聞。據(jù)介紹，目前廣州約有200萬個家庭，大約需要40萬名保姆，但目前實際在崗的保姆只有約10萬名。一方面是龐大的市場需求；另一方面，“做保姆沒面子”的傳統(tǒng)觀念依舊，再加上各種制度的不健全、低劣的工作環(huán)境，則“保姆”勢必成為極端稀缺的資源。

筆者曾經(jīng)致電許多家政公司欲聘家政人員，都獲得“我們這邊暫時沒有保姆，請您耐心等待”的回復(fù)，更有甚者，好不容易馬上可以見到保姆，還要受到“她有很多選擇的，您說話要謹(jǐn)慎些”的提醒。

現(xiàn)在，“民工荒”已給珠三角城市的發(fā)展敲響了警鐘，而“保姆荒”的現(xiàn)象對于眾多的家政公司、雇主們乃至相關(guān)部門而言更是一個迫在眉睫的問題，而如何破解這一難題，顯然不是一朝一夕、一個部門所能解決的。

【調(diào)查】

逾半保姆權(quán)益曾受侵犯

正祥和家政事業(yè)(廣州)公司的總經(jīng)理田欣介紹，該公司的幾千名員工中，曾有半數(shù)以上的保姆受過雇主的侵權(quán)。

田欣說，在雇主相對封閉的家庭環(huán)境中，雇主一般享有絕對的權(quán)力，這就造成了保姆經(jīng)常受到侵犯。據(jù)介紹，保姆受到雇主的侵權(quán)包括，帶有人身攻擊性質(zhì)的辱罵、毆打、性騷擾、不允許保姆出家門等，有的雇主還強(qiáng)迫保姆稱呼自己的子女為“少爺”、“小姐”。

他說，如果有1例保姆對雇主財產(chǎn)進(jìn)行蓄意破壞的行為，那么就有10例雇主漠視保姆權(quán)利的侵權(quán)行為。這幾年來，僅僅性騷擾事件正祥和公司就遭遇了上百起。田欣表示，他相信還存在更多性騷擾事件保姆沒有和公司說過，這種糾紛絕大部分的結(jié)果只能不了了之。他說：“我們不排除有個別保姆懷有惡意的可能，但我們同樣相信有一部分保姆會因為忍受不了壓力而做出消極的逃避乃至報復(fù)行為。”

據(jù)介紹，曾經(jīng)有一個四川籍的保姆，被一位60歲左右、資產(chǎn)上千萬的雇主雇傭，合同期間被雇主強(qiáng)奸。雇主當(dāng)時就給了保姆1萬元息事寧人，那名保姆將錢一直用報紙包著不動，10多天以后才敢向公司說。田欣當(dāng)時跟那位保姆說：“你給我一個解決的方案或者我們立刻去公安局?！睕]想到那位保姆卻說：“我和公司簽了合同，我只希望公司不要讓我賠錢，讓我回家就可以了。”

對上述問題的發(fā)生，田欣表示政府部門應(yīng)當(dāng)積極行動起來，制訂相關(guān)的法律法規(guī)以保護(hù)保姆的權(quán)益。他說，當(dāng)人格得不到尊重的情況下，許多保姆選擇退出家政市場，而一個保姆的退出往往會帶動一個村子或者一個廠子的潛在保姆止步不前。如此下去，別說家政公司沒有選擇保姆的權(quán)力，就是雇主，也會面臨保姆供不應(yīng)求的尷尬。

【探究】

家政公司：上司還是中介？

我們只是中介

“我們這里的工作就是將保姆介紹給雇主認(rèn)識，如果他們雙方確定意向，就交服務(wù)費給我。雇主需交納服務(wù)費150元，包括雇主如果對家政工人不滿意，一年內(nèi)可以免費幫忙調(diào)換人選的勞務(wù)費；家政工人需繳納服務(wù)費50元，包括如果家政工人對雇主不滿意或被辭退，一年內(nèi)可以幫忙調(diào)換4次工作?！睆V州市赤崗街社區(qū)某家政中心的段女士在接受采訪時表示，“我們事先一般都和保姆講好，如果工作中受傷，我們是不負(fù)責(zé)任的，如果她損害了雇主的財物，我們有可能賠償損失?！?/p>

不是正式員工不簽勞動合同

“嚴(yán)格意義上說，本公司的保姆不算是正式員工，因為我們沒有與她們簽訂勞動合同，相應(yīng)地，她們也沒有享受最低工資保障和社保等待遇?！闭楹图艺聵I(yè)(廣州)公司的總經(jīng)理田欣接受采訪時表示。

他說，由于家政服務(wù)公司這種勞動派遣的模式是近幾年才形成的，因而并不包括在1994年頒布的《勞動法》范圍內(nèi)。直到今天，有關(guān)保姆的勞動合同問題都沒有明確的規(guī)定。至于社保，公司與保姆雙方需要每個月繳納140余元的費用，而以目前保姆平均400－500元的月收入，還有從他們那種培訓(xùn)跟蹤式的家政公司每個月收取100元管理費的運作成本來看，根本不具備足夠的能力給保姆上社保，而在沒有法律規(guī)定的前提下，基本上也沒有雇主愿意為保姆上社保。

雇主與保姆：“婆媳關(guān)系”？

“雇主與保姆之間的關(guān)系近似于一種‘婆媳關(guān)系，保姆的工作需要融入雇主的家庭，而雇主也需要以接受家庭中的一員的心態(tài)來對待保姆，而不是百般挑剔責(zé)難。”赤崗街社區(qū)某家政中心的段女士說。

而正祥和家政事業(yè)(廣州)公司的總經(jīng)理田欣則稱：“我一直把保姆、家政公司以及雇主的關(guān)系看作一個鏈條，表面上看，乃至目前許多媒體的報道都比較關(guān)注保姆的素質(zhì)低下問題，但我看來，‘金窩、銀窩不如自己家的狗窩，保姆們一般都背井離鄉(xiāng)，其工作從勞動強(qiáng)度上講需要付出巨大的心力體力，從勞動時間上說是要隨時候命，而在精神上還要忍受社會對家政勞動工作的歧視。我倒覺得，這三者之間的關(guān)系的關(guān)鍵在于雇主的身上?！?/p>

【解決之道】

與保險公司合作為保姆買保險

為了保障雇主和保姆的權(quán)益，據(jù)正祥和家政事業(yè)(廣州)公司總經(jīng)理田欣介紹，目前該公司與中國人壽保險公司合作，為所有保姆上了包括雇主責(zé)任險、第三者責(zé)任附加險、保姆本身的人身意外險以及客戶家庭盜竊險。

據(jù)介紹，從1999年正祥和公司創(chuàng)辦初期，他們就開始籌劃與保險公司的合作。2001年下半年，該公司曾經(jīng)與平安保險以及中國人壽保險共同合作，開創(chuàng)了當(dāng)時熱門一時的“家政服務(wù)綜合險”，后因?qū)儆跀U(kuò)大承保范圍并且正祥和公司沒有兼業(yè)代理證，不具備代雇主交納保險費的資格，從而被保監(jiān)委取締了。

目前正祥和與中國人壽保險公司的合作，每年需要為每個保姆繳納的保險金額為300多元。其中，雇主責(zé)任險和保姆本身的人身意外險旨在保障保姆的安全，第三者責(zé)任附加險旨在保護(hù)因保姆的責(zé)任而造成的雇主損失，而客戶家庭盜竊險則意味著如果雇主家里丟失東西，懷疑為保姆所為，而且報案三個月之后仍然沒有破案的話，則由保險公司預(yù)付損失的費用，如果日后破案，這部分的款項再追回。具體補(bǔ)償金額中，如果因保姆的責(zé)任造成雇主家中人身傷亡，最高賠償金額可達(dá)40萬元；因保姆責(zé)任造成雇主家財產(chǎn)損失，最高賠償金額可達(dá)6萬元，而如果保姆在工作的時候自身受傷或者死亡，最高賠償金額為5萬元。

田欣還表示，因為他們的承諾最多、最有保障，所以正祥和對請保姆客戶(雇主)一般收取900元的押金(合同期滿后退還)，690元的服務(wù)費(包括300余元的保險費)，當(dāng)保姆去雇主家工作后，前兩個月內(nèi)要分期還他們320元的培訓(xùn)費，而且在合同期內(nèi)每個月要上交100元的管理費。

【建議】

對保姆應(yīng)實行特殊社保政策

正祥和家政公司總經(jīng)理田欣認(rèn)為，首先應(yīng)規(guī)定保姆的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，采取特殊的勞保政策。目前家政業(yè)總體工資400元以下，低于廣州市最低工資水平，這是很不合理的?？紤]到家政服務(wù)從業(yè)人員工作時間長及對“寄人籬下”的工作環(huán)境做出心理補(bǔ)償，家政服務(wù)人員的最低工資標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該按照各地最低工資標(biāo)準(zhǔn)的1.2～1.5倍計算。

同時，按現(xiàn)行社保制度，如由家政公司為保姆購買社會保險，家政公司無力承擔(dān)；如由雇主購買，在不禁止“簡單中介”(即中介公司只起一次性中介作用)的情況下，雇主將絕對選擇不予購買，這將使廣大家政工作者無法享受社保的保障。針對家政行業(yè)的特殊性，國家有關(guān)部門制訂特殊的社會保障政策也是解決之道。

雇主行為應(yīng)受有效監(jiān)督

在雇主的相對封閉的家庭生活中，保姆是處于弱勢地位的，雇主的行為應(yīng)該受到有效的監(jiān)督和協(xié)調(diào)，這樣才能更好地保護(hù)保姆的權(quán)益。有關(guān)部門應(yīng)該規(guī)定家政服務(wù)的雇主方，有接受家政經(jīng)營方監(jiān)督、協(xié)調(diào)的義務(wù)。

同時，由于許多雇主的侵權(quán)行為，包括性騷擾、罰站、罰跪等行為都是很難取證的，而根據(jù)保護(hù)從業(yè)者人權(quán)有利于促進(jìn)就業(yè)競爭，鑒于家政服務(wù)從業(yè)環(huán)境的私隱性和從業(yè)人員的弱勢特征，建議對雇主侵權(quán)、歧視、虐待行為等設(shè)定由雇主方負(fù)舉證倒置責(zé)任。

應(yīng)制定統(tǒng)一的保姆權(quán)益卡

為加強(qiáng)家政服務(wù)從業(yè)者的權(quán)益保護(hù)，政府主管部門應(yīng)該制定統(tǒng)一的家政服務(wù)從業(yè)人員權(quán)益卡，設(shè)置家政服務(wù)從業(yè)人員維權(quán)專線。

每個保姆都應(yīng)該手持一張權(quán)益卡，以及各家政公司都應(yīng)該強(qiáng)制性地在醒目處張貼家政服務(wù)人員權(quán)益公告：上面清楚地說明他們的權(quán)利和義務(wù)，并醒目地標(biāo)示出政府相關(guān)部門的舉報電話。這樣才能更有效地培養(yǎng)起保姆的維權(quán)意識，有效保護(hù)他們的權(quán)益。

【鏈接】

上海2004年7月1日出臺《家政服務(wù)綜合保險》規(guī)定：只要是按照雇主的要求，以自身體力或腦力，完成家庭生活服務(wù)，獲取報酬的家政服務(wù)人員都可以參保，包括：鐘點工、半天工、全天工和全天寄宿工在內(nèi)。家政服務(wù)綜合保險是在政府積極推動下，由保險公司承保的，具有社會公益意義的商業(yè)保險。家政服務(wù)綜合保險的年保費為30元，最高賠付額為10萬元。勞動部門同時表示，《家政服務(wù)綜合保險》是由雇主購買，家政服務(wù)人員受益的險種。

根據(jù)我國在2004年1月1日開始實行的《工傷保險條例》，因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病的職工獲得醫(yī)療救治和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，這個條例所稱的“職工”，是指與用人單位存在勞動關(guān)系(包括事實勞動關(guān)系)的各種用工形式、各種用工期限的勞動者。(根據(jù)事實勞動關(guān)系這一點，家政公司有義務(wù)為保姆購買工傷保險，工傷險是強(qiáng)制險，與屬于商業(yè)險的人身意外傷害險并不抵觸，家政企業(yè)可以在兩者之間選擇。）

【專家意見】

關(guān)鍵是法律意識淡薄

廣東合邦律師事務(wù)所律師陳忠

家政服務(wù)人員權(quán)益的保護(hù)，在我國并不是無法可依的。根據(jù)家政服務(wù)人員和家政公司及雇主三方之間建立起的類型不同法律關(guān)系，《勞動法》等有關(guān)勞動法律法規(guī)和今年5月1日開始實施的最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償適用法律若干問題的解釋》等有關(guān)民事法律法規(guī)，都為家政服務(wù)人員構(gòu)筑了一道法律保護(hù)的屏障。

針對于目前市場上存在的兩種不同經(jīng)營方式的家政服務(wù)公司，承擔(dān)法律責(zé)任的方式也可以分為兩種：一種是單純的中介公司，這種家政公司只負(fù)責(zé)介紹家政服務(wù)人員與雇主見面洽談，由雇主和家政服務(wù)人員之間直接確定雇傭關(guān)系。在這種情況下，即使雇主與家政服務(wù)人員之間直接建立了事實上的雇傭民事關(guān)系，日后如果家政服務(wù)人員在向雇主提供服務(wù)的過程中受到人身損害，只要不是家政服務(wù)人員自身的故意自我傷害，應(yīng)該由雇主負(fù)責(zé)賠償。如果傷害是由第三方造成的，雇主在賠償后可以向第三方追償。中介公司在中介活動結(jié)束后，無須為此承擔(dān)賠償責(zé)任。在此情況下，雇主的確面臨較大的賠償風(fēng)險，但如雇主能事先為家政服務(wù)人員購買保險，則可以以很小的代價來規(guī)避這種法律上的風(fēng)險。

另外一種“培訓(xùn)跟蹤管理式”家政服務(wù)公司。家政公司是以公司的名義與雇主簽訂合同并提供家政服務(wù)。鑒于家政服務(wù)人員是受家政公司的培訓(xùn)、管理和委派，所以其與家政公司之間無論是否簽訂勞動合同，都形成了一種企業(yè)和員工之間的勞動關(guān)系。而家政服務(wù)人員與雇主之間并非直接建立雇傭關(guān)系。因此，家政服務(wù)工作者在工作過程中發(fā)生的人身傷害，只要符合勞動法所規(guī)定的工傷條件，應(yīng)該由家政公司按工傷有關(guān)規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任。由此，也應(yīng)該由家政公司來為家政服務(wù)人員提供相應(yīng)的社保。在這種情況下，雇主和家政服務(wù)公司之間屬于民事合同關(guān)系，如果由于家政服務(wù)人員的責(zé)任而給雇主家庭人身或財產(chǎn)帶來任何損失，均應(yīng)由家政公司承擔(dān)賠償責(zé)任。即家政公司與雇主之間如果發(fā)生糾紛，應(yīng)該依照合同法等有關(guān)民事法律來處理。而家政服務(wù)人員與家政公司之間由于存在的是勞動關(guān)系，如果二者之間發(fā)生糾紛，則應(yīng)該按照勞動法律法規(guī)來處理。

至于最低工資保障問題，只要提供勞動的勞動者，均應(yīng)當(dāng)受到國家社會保障制度的平等對待。國家也應(yīng)當(dāng)對廣大家政服務(wù)人員實行最低工資保障制度。隨著家政服務(wù)業(yè)的發(fā)展，市場會根據(jù)供求情況調(diào)整家政服務(wù)人員的具體薪酬水平，但無論家政公司還是雇主都不應(yīng)突破政府規(guī)定的家政服務(wù)人員工資底線，否則即為違法行為。

總之，國家的法律并沒有把對家政服務(wù)人員的保護(hù)排斥在外，之所以會產(chǎn)生目前這種家政市場很不規(guī)范，家政服務(wù)人員頻頻出現(xiàn)遭到人身侮辱和損害，家政公司或中介公司、雇主、家政服務(wù)人員三方之間責(zé)、權(quán)、利不明確的狀況，主要是因為各方的法律意識還比較淡薄。

簽訂勞動合同很重要

廣東省科學(xué)院社會學(xué)和人口學(xué)專家鄭梓楨

保姆是一個難以管理的行業(yè)，流動性很強(qiáng)，不同于企業(yè)和工人之間有明顯的雇傭關(guān)系。

周岱蘭是一個引人注目的典型，反映了保姆市場的不規(guī)范。而在周岱蘭的背后，還有一個巨大的流動群體，即外地民工，他們也處在社會保障的邊緣地帶?，F(xiàn)在許多工廠在招收外地民工時以各種名目和借口逃避簽訂勞動合同，逃避交納社會保險。而且有些民工本身也沒有社會保障的觀念。

要切實保護(hù)保姆以及民工的合法權(quán)益，確實應(yīng)該循著簽訂勞動合同的方向去探索。簽訂勞動合同至少能保障保姆每小時的最低工資標(biāo)準(zhǔn)?，F(xiàn)在尤為迫切的工傷和保險問題，鑒于保姆和家政公司之間又沒有明確的勞動關(guān)系，發(fā)生事故時加大了獲賠的難度?，F(xiàn)在社會保障制度難以將保姆這些人群納入保護(hù)范圍，另一種思路就是通過制定行業(yè)規(guī)范，來保護(hù)一些運作相對規(guī)范、能保護(hù)保姆部分利益的家政公司。

家政行業(yè)應(yīng)加強(qiáng)自律

廣州市勞動保障監(jiān)察支隊支隊長廖翔達(dá)

現(xiàn)在保姆和雇主以及家政公司的關(guān)系在法律意義上并不明確，存在著較大爭議。保姆要保護(hù)自己的合法權(quán)益，必須要同雇主，或同家政公司簽訂勞動合同。

如果家政公司招募保姆，加以培訓(xùn)并收取管理費，給保姆介紹工作，那么保姆應(yīng)該選擇與家政公司簽訂合同。如果保姆是通過簡單介紹，和雇主有長期的雇傭關(guān)系，保姆應(yīng)該選擇與雇主簽訂勞動合同。跟哪一方簽訂合同可以酌情考慮，但是存有事實勞動關(guān)系的，必須要簽訂勞動合同，這是保障保姆利益的基本途徑。

現(xiàn)在家政行業(yè)不簽訂勞動合同的情況普遍存在，解決這個問題需要三方面的努力。其一政府部門應(yīng)該加大依法監(jiān)管力度，依法解決糾紛，打擊一些以家政公司為名非法牟利的中介；其二家政行業(yè)應(yīng)該加強(qiáng)自律，行業(yè)內(nèi)部制定規(guī)范，保護(hù)管理規(guī)范的家政公司，淘汰一些提供虛假信息等的不良企業(yè)；其三，通過政府加強(qiáng)保姆的教育宣傳，加強(qiáng)他們的法律法規(guī)意識，并且學(xué)會通過法律途徑解決糾紛。