我國應(yīng)增設(shè)“操縱體育比賽罪”

摘 要：目前我國刑法對(duì)于職業(yè)體育俱樂部操縱體育比賽的種種犯罪行為的處理處于罪名不對(duì)應(yīng)和罪名缺失的立法狀態(tài)。職業(yè)俱樂部體育犯罪最后被判處的罪名無非是對(duì)非國家工作人員行賄罪、故意傷害罪、詐騙罪、賭博罪等沒有彰顯出懲治體育犯罪特殊性的罪名，卻漏掉了每個(gè)人都能看見的操縱體育比賽的行為。因此我國刑法有必要完善部分罪名并單獨(dú)設(shè)立操縱體育比賽罪。

關(guān)鍵詞：職業(yè)體育俱樂部；手段行為；操縱體育比賽罪；入刑

一、操縱體育賽事的手段行為

（一）我國職業(yè)體育俱樂部的上行性犯罪行為評(píng)析

1.直接向體育管理部門的工作人員行賄

張建強(qiáng)案件：“被告人張建強(qiáng)在擔(dān)任國家體育運(yùn)動(dòng)委員會(huì)足球管理中心業(yè)余部副主任期間，利用管理裁判、女足工作等職務(wù)便利，為有關(guān)單位在裁判的選派和執(zhí)裁比賽中得到關(guān)照等事項(xiàng)謀取利益，先后24次收受陜西國力足球俱樂部等8個(gè)足球俱樂部和2個(gè)省市足球運(yùn)動(dòng)管理中心人民幣共計(jì)238萬元?！弊闱騾f(xié)會(huì)是社團(tuán)組織，收受錢財(cái)一方（體育單項(xiàng)協(xié)會(huì)工作人員）為非國家工作人員，應(yīng)該構(gòu)成非國家工作人員受賄罪，而行賄一方在滿足構(gòu)成要件的條件下成立對(duì)非國家工作人員行賄罪。

2.直接向裁判行賄

裁判員因?yàn)橛懈?jìng)技場(chǎng)上的“生殺大權(quán)”，所以俱樂部為了保級(jí)或奪冠很有可能賄賂裁判。2012年“四大黑哨”案件讓我們清楚的知道，很多裁判都有自己的“自留地”，有時(shí)俱樂部與裁判狼狽為奸。裁判所從事的工作不具有公共事務(wù)的管理性質(zhì)。于是，裁判受賄的行為完全符合非國家工作人員受賄罪的構(gòu)成要件，而行賄的俱樂部相關(guān)人員在符合構(gòu)成要件時(shí)應(yīng)構(gòu)成對(duì)非國家工作人員行賄罪。

（二）我國職業(yè)體育俱樂部的平行性犯罪行為評(píng)析

平行性犯罪行為是指通過賄賂等手段指揮對(duì)方俱樂部球員打假球。由于俱樂部要提高自身的競(jìng)爭(zhēng)力，合同期滿會(huì)有可能有人員調(diào)整，放掉的球員就會(huì)去到其他俱樂部，這種和原來母體的關(guān)系的存在使得一些暗箱操作成為可能。此時(shí)俱樂部應(yīng)該構(gòu)成對(duì)非國家工作人員行賄罪。

（三）我國職業(yè)體育俱樂部的下行性犯罪行為評(píng)析

1.俱樂部安排隊(duì)員踢假球進(jìn)行賭球

賭球作為一種非常復(fù)雜的社會(huì)現(xiàn)象，涉及很多環(huán)節(jié)，既有利用足球比賽結(jié)果開出賭球盤口的莊家，也有利用自身在球隊(duì)中的作用操縱比賽結(jié)果的球員、球隊(duì)官員，還會(huì)有收受他人給予的好處后利用自己管理足球運(yùn)動(dòng)公共職權(quán)操縱比賽結(jié)果的足協(xié)官員。對(duì)于以上幾類人員，應(yīng)當(dāng)按照他們?cè)谫€球行為中的地位、作用，分別適用不同的法律。對(duì)開設(shè)賭球盤口的莊家，按照開設(shè)賭場(chǎng)罪定罪較為穩(wěn)妥，因?yàn)樗麄兒推胀ㄩ_設(shè)賭場(chǎng)犯罪中為賭博提供賭場(chǎng)賭具、組織他人參與賭博的莊家并無本質(zhì)上的區(qū)別。對(duì)利用自身在球隊(duì)中的作用操縱比賽結(jié)果的球員、俱樂部負(fù)責(zé)人，獲取非法利益的，可以以詐騙罪定罪處罰。因?yàn)樗麄儗?duì)公眾虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相并騙取數(shù)額較大的財(cái)物，將體育比賽淪為他們的獲利工具，用詐騙罪量刑并無不妥。同時(shí)，需要注意的是，如果球員、球隊(duì)官員、足協(xié)官員和賭球莊家相互勾結(jié)、相互配合，共同操縱比賽結(jié)果的，構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪的共同犯罪；而對(duì)球員和俱樂部負(fù)責(zé)人而言則是開設(shè)賭場(chǎng)罪和詐騙罪的想象競(jìng)合犯，適用較重罪名處罰。另外，對(duì)于沒有聚眾賭博和以賭博為業(yè)的個(gè)別球員的個(gè)人賭球行為，沒有合適的罪名適用，于是有學(xué)者建議在我國刑法當(dāng)中增加賭球罪來規(guī)范這種現(xiàn)象，筆者是認(rèn)同該觀點(diǎn)的。

2.俱樂部安排隊(duì)員實(shí)施故意傷害行為

2015年11月26日，全國冰球聯(lián)賽第二站比賽在哈爾濱舉行，齊齊哈爾隊(duì)與承德避暑山莊隊(duì)打到第二局時(shí)，承德避暑山莊隊(duì)隊(duì)長(zhǎng)黃鵬被齊齊哈爾隊(duì)一名隊(duì)員絆倒，在黃鵬倒地、身體全無防備的瞬間，齊齊哈爾隊(duì)隊(duì)員兼教練郎兵宇，用冰球桿末端猛擊黃鵬面部，致后者當(dāng)場(chǎng)暈厥，血流如注，致使黃鵬長(zhǎng)時(shí)間昏厥以及面部神經(jīng)、肌肉遭受嚴(yán)重?fù)p傷。賽后，郎冰宇被處以終身停賽停教的處罰。郎冰宇案件的惡劣性在于他不僅執(zhí)意持續(xù)粗暴的打架，而且這次打架可能是背后俱樂部或贊助商的惡意預(yù)謀的協(xié)同一致的故意傷害行為，筆者認(rèn)為俱樂部負(fù)責(zé)人應(yīng)該和郎冰宇按照故意傷害罪的共同犯罪來定罪。對(duì)于共犯的情況，應(yīng)該根據(jù)共同犯罪的不同情況處理。

3.俱樂部提供、組織、強(qiáng)迫、欺騙隊(duì)員服用興奮劑

“1994年廣島亞運(yùn)會(huì)，中國體育代表團(tuán)雖然取得了出色成績(jī)，但是在比賽結(jié)束后一個(gè)月，組委會(huì)通知我們有 17 名中國運(yùn)動(dòng)員興奮劑檢測(cè)呈陽性，他們中 11 名選手的金牌被取消，其中有 7 名是游泳運(yùn)動(dòng)員。以至于1996 年我們中國體育代表團(tuán)在亞特蘭大奧運(yùn)會(huì)進(jìn)場(chǎng)的時(shí)候，當(dāng)時(shí)美國電視臺(tái)的主持人就在現(xiàn)場(chǎng)說：‘……但是他們中的很多人使用了不正當(dāng)?shù)氖侄巍，F(xiàn)在使用興奮劑國家的運(yùn)動(dòng)員入場(chǎng)了……”。2016年初2月馬家軍興奮劑事件被全面曝光，更深深刺激了每個(gè)人的神經(jīng)，濫用興奮劑的社會(huì)危害性可見一斑?！斗磁d奮劑條例》第39條“體育社會(huì)團(tuán)體、運(yùn)動(dòng)員管理單位向運(yùn)動(dòng)員提供興奮劑或者組織、強(qiáng)迫、欺騙運(yùn)動(dòng)員在體育運(yùn)動(dòng)中使用興奮劑的，……構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。”俱樂部其提供、組織、強(qiáng)迫、欺騙運(yùn)動(dòng)員服用興奮劑適用的就是該條款，但此三十九條卻沒有能夠適用的刑法罪名。根據(jù)刑法的罪刑法定原則，法無明文規(guī)定不為罪，于是出現(xiàn)的荒唐的一幕，就是附屬刑法先于刑法設(shè)定了犯罪行為。為了讓法律之間順利銜接，完善法網(wǎng)，筆者建議通過刑法修正案的方式增加提供、組織、強(qiáng)迫、欺騙運(yùn)動(dòng)員服用興奮劑罪這個(gè)選擇性罪名，來解決罪名的微觀配置。

二、現(xiàn)行刑法沒有彰顯出懲治體育犯罪的特殊性——建議增加“操縱體育比賽罪”

（一）增加“操縱體育比賽罪”沒有違反刑法的歉抑性

謙抑性原則也是指刑法的最后性，也就是當(dāng)其它部門法無效的時(shí)候才需要?jiǎng)佑眯谭?。如日本學(xué)者平野龍一認(rèn)為：“刑法謙抑性指刑法的補(bǔ)充性。即使是有關(guān)市民安全的事項(xiàng)，只有在其他手段如習(xí)慣的、道德的制裁即地域社會(huì)的非正式的控制或民事的規(guī)制不充分時(shí)，才能發(fā)動(dòng)刑法”

目前，在我國運(yùn)動(dòng)員的違規(guī)問題僅僅適用體育協(xié)會(huì)的紀(jì)律準(zhǔn)則，體育協(xié)會(huì)對(duì)一些嚴(yán)重違規(guī)行為，包庇傾向明顯，使得一些犯罪行為被非犯罪化，對(duì)犯罪起到縱容作用。

如足協(xié)2015年發(fā)布的《中國足球協(xié)會(huì)紀(jì)律準(zhǔn)則》當(dāng)中針對(duì)足球賄賂行為最嚴(yán)厲的制裁措施是終身禁賽。對(duì)自然人賭球行為最嚴(yán)厲的制裁措施是禁賽；對(duì)單位賭球的最嚴(yán)厲的制裁措施是取消注冊(cè)資格。

雖然足協(xié)對(duì)賄賂和賭博等行為作出了處罰規(guī)定，但因?yàn)檫^于輕緩，行為人犯罪成本很低，只有個(gè)別人被判刑，以致體育賄賂、賭球、注射興奮劑等行為屢禁不止。刑事古典學(xué)派的創(chuàng)始人貝卡利亞曾經(jīng)說過：“制止犯罪發(fā)生的一個(gè)最有效的手段，決不在于刑罰的殘酷，而在于刑罰的不可避免性。刑罰的嚴(yán)密性足以在犯罪行為和刑罰之間建立起因果聯(lián)系，向人們昭示‘法網(wǎng)恢恢，疏而不漏的必然性。預(yù)謀犯罪人之所以敢以身試法，在于其僥幸心理占了上風(fēng)，相信犯罪得逞后可以逃避刑罰。當(dāng)僥幸心理被嚴(yán)峻的現(xiàn)實(shí)所粉碎，感到刑罰不可避免時(shí)，將會(huì)對(duì)其動(dòng)機(jī)斗爭(zhēng)產(chǎn)生重要影響，促其放棄作惡念頭，產(chǎn)生預(yù)防犯罪的效果?！?/p>

根據(jù)刑法的法益保護(hù)原則，“刑法必須將嚴(yán)重侵犯法益或者侵犯重大法益的行為規(guī)定為犯罪，盡可能地保護(hù)法益。如果發(fā)現(xiàn)侵害法益或者重大法益的行為沒有被規(guī)定為犯罪，立法機(jī)關(guān)應(yīng)該及時(shí)修改刑法，將這種行為規(guī)定為犯罪?！毙谭ㄗ锩难a(bǔ)充會(huì)最大限度地預(yù)防體育犯罪的發(fā)生。

（二）操縱體育比賽罪的具體設(shè)置

1.操縱體育比賽罪在刑法分則當(dāng)中的位置

操縱體育比賽不應(yīng)該和其他操作類犯罪如操縱證券、期貨市場(chǎng)罪一樣放在破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪一章里，因?yàn)橄啾容^國家、社會(huì)和市場(chǎng)主體的經(jīng)濟(jì)利益這個(gè)法益而言，操縱體育比賽罪更多侵犯的是國家對(duì)體育的管理秩序，是除經(jīng)濟(jì)秩序與政治秩序之外的體育秩序，所以該罪更適合放在妨害社會(huì)管理秩序罪一章里。但是根據(jù)客體相同的原則，操縱體育比賽罪沒有辦法放置其他節(jié)當(dāng)中。于是筆者建議在妨害社會(huì)管理秩序罪一章當(dāng)中增加一節(jié)為妨害體育管理秩序罪，并把分析過的提供、組織、強(qiáng)迫、欺騙運(yùn)動(dòng)員服用興奮劑罪與賭球罪、操縱體育比賽罪這些體育特有罪名規(guī)定進(jìn)去。

2.操縱體育比賽罪的罪狀及法定刑的設(shè)計(jì)

該罪的罪狀筆者認(rèn)為比較合適采用簡(jiǎn)單罪狀，原因在于操縱手段林林種種，采用簡(jiǎn)單罪狀概括性強(qiáng)。而為了更好的預(yù)防此類犯罪，在既遂的標(biāo)準(zhǔn)上筆者認(rèn)為可以設(shè)計(jì)成行為犯，而不采用數(shù)額犯和情節(jié)犯。另外在法定刑的配置上，筆者認(rèn)為應(yīng)該充分考慮到刑罰的報(bào)應(yīng)功能與預(yù)防功能，所以刑度設(shè)置為三年以上十年以下有期較合適，可以給法官充分的裁量權(quán)。在犯罪主體上，筆者認(rèn)為此罪可以成立自然人犯罪，也可以是像俱樂部這種單位犯罪。具體內(nèi)容為：“操縱體育比賽的，處三年以上十年以下有期徒刑。單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑?！?/p>

參考文獻(xiàn)：

1中國新聞網(wǎng)：原足協(xié)高官張建強(qiáng)一審被判有期徒刑十二年

2王水明. 足球特殊主體賭球入刑必要性研究[J]. 體育學(xué)刊，2013（5）

3中國新聞網(wǎng). http：//www.chinanews.com/ty/2015/12-03/7653626.shtml

4遠(yuǎn)山.袁偉民與體壇風(fēng)云[M].南京：江蘇人民出版社，2009：29、38

5中華人民共和國國務(wù)院.反興奮劑條例[Z].2004-03-01

6平野龍一.現(xiàn)代法II---現(xiàn)代法與刑罰．巖波書店．1965 ：21-22

7中國足球協(xié)會(huì).中國足球協(xié)會(huì)紀(jì)律準(zhǔn)則[Z].2015-04-03

8中國足球協(xié)會(huì).中國足球協(xié)會(huì)紀(jì)律準(zhǔn)則[Z].2015-04-03

9羅大華，何為民，解玉敏.司法心理學(xué)（第二版），北京：人民教育出版社，2007：410

10張明楷.刑法學(xué)（第五版）［M.北京：法律出版社，2016：490

作者簡(jiǎn)介：夏苗（1982—），女，漢族，黑龍江伊春人，廣州商學(xué)院法學(xué)院副教授，碩士，研究方向：刑法學(xué)。