給“色狼”定“罪”有多難？

周潔

“性騷擾”行為不易界定，取證存在困難。

董事長(zhǎng)成功被指控涉嫌強(qiáng)奸其下屬趙尋，然而在事發(fā)現(xiàn)場(chǎng)，趙尋默認(rèn)受侵害，卻在警方錄口供時(shí)突然否認(rèn)指控。5天后，趙尋又報(bào)警指控強(qiáng)奸，她痛苦地表示自己確實(shí)被侵害了，但在與成功見(jiàn)面時(shí)，她看上去又很自愿......

電視劇《不完美受害人》由一宗性侵案展開(kāi)，向觀眾揭露了職場(chǎng)性騷擾、性侵、家暴等多重女性困境，也讓性騷擾的話題再次引發(fā)了公眾的討論。

電視劇的情節(jié)也總能映射出社會(huì)真實(shí)。今年上半年，20多位女性在網(wǎng)絡(luò)上爆料講述被史航言語(yǔ)、肢體性騷擾的經(jīng)過(guò)。針對(duì)多名女性的指控，史航姍姍來(lái)遲地回應(yīng)稱“不存在性騷擾”，自己只是和幾個(gè)當(dāng)事人都有不同程度的交往。

是或者否，雙方各執(zhí)一詞，但史航的回應(yīng)并沒(méi)有起到其想要的公關(guān)效果。多家與其有合作關(guān)系的文化出版公司迅速宣布了與史航終止合作關(guān)系。

其實(shí)在很多性騷擾案件中，如何定義性騷擾，被騷擾后如何維權(quán)等問(wèn)題都是最受關(guān)注的。一個(gè)常見(jiàn)的情況是，當(dāng)受害者講述自己遭遇性騷擾的經(jīng)過(guò)時(shí)，涉嫌騷擾的那一方，總會(huì)表示“那是雙方同意的”，兩者之間存在認(rèn)知上的差距。

如何理解這種認(rèn)知上的差異？“性騷擾”和“調(diào)情”的邊界在哪里？我們?cè)谠庥鲂则}擾時(shí)，又該如何保護(hù)自己的權(quán)利，讓色狼得到應(yīng)有的懲罰呢？

界定不易

在史航性騷擾一案中，當(dāng)事人小默詳細(xì)描述了和史航的接觸，以及被史航性騷擾的過(guò)程。小默是電影行業(yè)工作者，通過(guò)朋友認(rèn)識(shí)了史航并有所來(lái)往。史航曾邀請(qǐng)她看電影，并在公共場(chǎng)所對(duì)她進(jìn)行性騷擾。

小默稱，由于自己的性格和恐懼，并沒(méi)有第一時(shí)間反抗或報(bào)警，而這導(dǎo)致了史航變本加厲。但自己并非自愿，也從未與史航交往，這種關(guān)系是權(quán)力結(jié)構(gòu)不對(duì)等下的霸凌。

小默的經(jīng)歷十分典型。一項(xiàng)調(diào)查顯示，70%以上的女性受到過(guò)不同形式的“性騷擾”，50%的女性聽(tīng)過(guò)黃色笑話，40%的女性遇到過(guò)電話、黃色短信的“騷擾”，10%的女性曾被別人偷窺。

然而，“性騷擾”的舉報(bào)卻遠(yuǎn)少于家庭暴力，這并不是因?yàn)榘l(fā)生率低，而是因?yàn)榇蠖鄶?shù)人都不愿意公開(kāi)舉報(bào)——面對(duì)“性騷擾”，有六成左右的女性心里非常不舒服，但選擇沉默，三成的女性當(dāng)場(chǎng)反抗，但只停留在語(yǔ)言層面，只有不到一成的女性選擇報(bào)警并要求嚴(yán)懲騷擾者。

“性騷擾”行為不易界定，取證存在困難，也是造成此類投訴較少的原因。早在2005年12月正式實(shí)施的《中華人民共和國(guó)婦女權(quán)益保障法》中，就已明確規(guī)定“禁止對(duì)婦女實(shí)施性騷擾”。但對(duì)“性騷擾”的行為特征沒(méi)有作出具體界定，在實(shí)踐中可操作性不強(qiáng)。

過(guò)去18年，隨著中國(guó)女性權(quán)利意識(shí)的提高，這樣的局面正在被改變。于2021年1月1日開(kāi)始施行的《民法典》中，對(duì)“性騷擾”進(jìn)行了規(guī)定。

《民法典》第1010條規(guī)定“違背他人意愿，以言語(yǔ)、文字、圖像、肢體行為等方式對(duì)他人實(shí)施性騷擾的，受害人有權(quán)依法請(qǐng)求行為人承擔(dān)民事責(zé)任。機(jī)關(guān)、企業(yè)學(xué)校等單位應(yīng)當(dāng)采取合理的預(yù)防、受理投訴、調(diào)查處置等措施，防止和制止利用職權(quán)、從屬關(guān)系等實(shí)施性騷擾”。

北京市千千律師事務(wù)所執(zhí)行主任呂孝權(quán)曾對(duì)媒體分析界定性騷擾的三個(gè)核心要素：

第一，違背受害人意愿；

第二，行為與性內(nèi)容（性暗示/性要求）有關(guān)；

第三，應(yīng)當(dāng)以受害人主觀意愿作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。

這三個(gè)構(gòu)成要件缺一不可。

在中國(guó)大陸首例短信息性騷擾侵權(quán)案例中，我們可以管中窺豹。

閆某與戚某兩家來(lái)往頻繁。某日，戚某將閆某騙至家中對(duì)其動(dòng)手動(dòng)腳，閆某借機(jī)掙脫回家。此后戚某不斷給閆某發(fā)短信，開(kāi)始是道歉，接著就相繼發(fā)了8條帶有淫穢性和威脅性內(nèi)容的短信進(jìn)行騷擾。閆某認(rèn)為戚某的行為是性騷擾，給自己的生活和家庭造成了莫大傷害，于是將戚某訴至法院。庭審過(guò)程中戚某認(rèn)為自己是在開(kāi)玩笑，只不過(guò)是言詞過(guò)火了一點(diǎn)，并無(wú)惡意，也無(wú)侵權(quán)。

對(duì)于性騷擾的指控，史航兩次通過(guò)社交賬號(hào)發(fā)文辯駁，稱“不存在性騷擾，我和幾個(gè)當(dāng)事人都有不同程度的交往，包括有過(guò)穩(wěn)定關(guān)系的前任”。

但法院方面認(rèn)為，戚某對(duì)于閆某出于性意識(shí)的故意，在違背原告主觀意愿的情況下，以發(fā)送淫穢性和威脅性手機(jī)短信的方式，侵害了原告在性方面所享有的人格利益，對(duì)原告及其家庭造成了相當(dāng)程度的損害后果，其行為構(gòu)成性騷擾。

因?yàn)殡[蔽，所以難證明

很多時(shí)候，性騷擾的邊界是模糊不清的。比如最近，一名女子稱其乘坐火車臥鋪出行時(shí)，因被躺在上鋪的男子長(zhǎng)時(shí)間凝視而感到不適。一時(shí)間，“被人凝視算不算性騷擾”沖上熱搜。

被人凝視算性騷擾嗎？從法律意義上說(shuō)，單純的凝視行為很難被認(rèn)定為性騷擾。除非行為人在凝視時(shí)表現(xiàn)出明顯的惡意，如反復(fù)打量其敏感部位或者偷窺行為，或?qū)Ρ蛔⒁曊咦龀霾贿m當(dāng)、不必要的肢體接觸動(dòng)作，可能構(gòu)成性騷擾。因此，當(dāng)新聞中的女性尋求12306的幫助時(shí)，客服回答表示，列車上暫時(shí)無(wú)法限制此類行為，如感到不適可找乘警、列車員調(diào)換鋪位。

即便符合法律上的性騷擾定義，有時(shí)候也很難證明當(dāng)事人是否遇到了性騷擾。

面對(duì)“性騷擾”，有六成左右的女性選擇沉默，三成的女性當(dāng)場(chǎng)語(yǔ)言反抗，只有不到一成的女性選擇報(bào)警并要求嚴(yán)懲騷擾者。

小秦（化名）是一家飯店的服務(wù)員，在飯店工作期間，老板付某對(duì)她進(jìn)行了性騷擾，一開(kāi)始，只是試探性地觸碰，小秦沒(méi)有對(duì)此表示拒絕，付某的動(dòng)作變得越來(lái)越過(guò)分，小秦終于報(bào)警維權(quán)。

小秦是北京冠領(lǐng)（上海）律師事務(wù)所李向榮律師經(jīng)手案件的當(dāng)事人。李向榮告訴《新民周刊》，此類案件往往帶有很強(qiáng)的隱私性和隱蔽性，當(dāng)事人一般處在弱勢(shì)一方。尤其在職場(chǎng)，受害者面對(duì)權(quán)力更高、資源更多的一方的性騷擾行為時(shí)，通常沒(méi)有對(duì)此行為明確表示拒絕，導(dǎo)致受害者是否“違背意志”的主觀意愿難以認(rèn)定。

“小秦的案件中，因?yàn)轱埖昀锇惭b了監(jiān)控，并且拍到了小秦被猥褻的畫(huà)面，因此付某付出了相應(yīng)的代價(jià)。但當(dāng)沒(méi)有監(jiān)控時(shí)，這件事的判定就會(huì)產(chǎn)生懸念。在這種情況下，當(dāng)事人最好能夠在語(yǔ)言或者肢體上表示拒絕。其次，當(dāng)侵犯行為發(fā)生后，最好立即報(bào)警。”李向榮告訴記者，第一時(shí)間報(bào)警能夠讓受害者的證詞證言更有可信度，此外，如果沒(méi)有監(jiān)控等直接證據(jù)，可以在事后通過(guò)聊天記錄等方式補(bǔ)充證據(jù)，比如對(duì)方發(fā)送的騷擾文字、圖片等。

上野千鶴子在《女性主義40年》中專門花了兩個(gè)章節(jié)回顧上世紀(jì)90年代到20世紀(jì)初，日本大學(xué)反性騷擾的進(jìn)程。

社會(huì)學(xué)家上野千鶴子曾總結(jié)出性騷擾的加害者的一些共通點(diǎn)。

第一，他們幾乎都是慣犯，“當(dāng)他們判斷某個(gè)時(shí)機(jī)可以濫用權(quán)力，就會(huì)冷靜地選擇不能說(shuō)不的對(duì)象和環(huán)境，行使手中的權(quán)力”；

第二，他們對(duì)受害者的意愿極其遲鈍，“即擅長(zhǎng)將對(duì)方的笑容和曖昧態(tài)度，全部理解為對(duì)自己的好感，將環(huán)境場(chǎng)景朝對(duì)自己有利的方向去解釋”。

李向榮團(tuán)隊(duì)接手過(guò)類似的案件。職場(chǎng)中的上下級(jí)兩人，男上司邀請(qǐng)女下屬到消防樓道“談?wù)勑摹保聦俅蜷_(kāi)了手機(jī)的攝像功能走進(jìn)樓道后，男上司撲了上來(lái)，被手機(jī)拍了個(gè)正著，隨后女下屬報(bào)警稱被上司猥褻。案件中，男方認(rèn)為此前兩人已經(jīng)有過(guò)多次摸摸碰碰的小動(dòng)作，對(duì)方是知道自己的意思表達(dá)的，并且從未拒絕或者表達(dá)不快，這是一次雙方的“調(diào)情”，而非猥褻。

“這類案件的事實(shí)認(rèn)定往往存在困難，在男方看來(lái)是你情我愿，但實(shí)際上已經(jīng)侵犯了他人權(quán)利，尤其對(duì)方拍攝了視頻。最終，該名男性被判猥褻成立?！崩钕驑s表示，性騷擾的范圍下，這樣的情況更多，許多加害者法律意識(shí)淡薄，認(rèn)為這不過(guò)就是一次“調(diào)情”，不過(guò)就是“摸了一下”“碰了一下”，殊不知自己已經(jīng)構(gòu)成了性騷擾，甚至猥褻。

除了職場(chǎng)性騷擾外，近幾年發(fā)生在醫(yī)患間的性騷擾也屢有報(bào)道。今年5月，在廈門工作的黃女士，因辦理健康證來(lái)到仙岳醫(yī)院體檢。其間，60歲男醫(yī)生楊某軍為黃女士體檢時(shí)，示意其脫掉內(nèi)衣赤裸上身，并接觸黃女士隱私部位趁機(jī)猥褻。

黃女士報(bào)警后，楊某軍并不承認(rèn)自己做過(guò)相關(guān)行為，直至相關(guān)報(bào)告載明檢測(cè)出黃女士隱私部位有楊某軍的唾液和指紋后，對(duì)方才終于承認(rèn)。

可見(jiàn)，楊某軍應(yīng)該不是第一次做這樣的事，只是之前的受害者或者沒(méi)有意識(shí)到自己正在遭遇性騷擾；或者不愿意暴露隱私進(jìn)行舉報(bào)；又或者診室內(nèi)沒(méi)有監(jiān)控，沒(méi)有證據(jù)無(wú)法維權(quán)。才讓這只披著白衣的色狼逍遙到如今。

業(yè)內(nèi)人士也普遍認(rèn)為，醫(yī)療機(jī)構(gòu)是容易發(fā)生性騷擾行為的地點(diǎn)，一種發(fā)生在醫(yī)務(wù)人員和病人之間，一種發(fā)生在管理人員與醫(yī)務(wù)人員之間或醫(yī)生和護(hù)士之間。而且，醫(yī)生的職業(yè)非常特殊，出于診療需要，有時(shí)會(huì)不可避免地接觸患者的隱私部位。在這種情況下，如何區(qū)分正常醫(yī)療行為與猥褻犯罪行為就成了一個(gè)難題。

除了職場(chǎng)性騷擾外，近幾年發(fā)生在醫(yī)患間的性騷擾也屢有報(bào)道。

其中一個(gè)重要的判斷標(biāo)準(zhǔn)是，診療操作是否必需——在為患者診療過(guò)程中，如果醫(yī)生操作符合患者癥狀和診斷需求，一般不會(huì)被認(rèn)定為蓄意猥褻；但如果醫(yī)生操作超出診療需求，與患者情況不相關(guān)，法律上就會(huì)認(rèn)為存在蓄意猥褻的可能。

已邁出一大步

區(qū)別于刑法上的強(qiáng)奸、強(qiáng)制猥褻等暴力性性犯罪，性騷擾通常被認(rèn)為是性侵犯的一種較輕微的表現(xiàn)形式。這一行為的實(shí)質(zhì)，是對(duì)民事主體人格尊嚴(yán)權(quán)的侵犯，而性騷擾的傷害主要也體現(xiàn)在精神上而非身體上。

上野千鶴子曾寫(xiě)過(guò)，對(duì)于遭遇性騷擾的女性來(lái)說(shuō)，難以排解的不快甚至屈辱不僅是因?yàn)槿藱?quán)被侵犯，更是因?yàn)槟行酝ㄟ^(guò)這種社會(huì)性別的實(shí)踐，反反復(fù)復(fù)地確認(rèn)自己優(yōu)越的性別地位，宣布女人不是被當(dāng)作同事、職場(chǎng)人、工作伙伴得到評(píng)價(jià)的，而只是一種“性價(jià)值”的存在。

由于這種行為不僅與性相關(guān)，還與職場(chǎng)相關(guān)，因此我國(guó)《民法典》第1010條，《婦女權(quán)益保障法》等相關(guān)規(guī)定，皆對(duì)性騷擾形成了以人格權(quán)保護(hù)為核心、以職場(chǎng)保護(hù)為輔的保護(hù)模式。

2023年3月，人社部、國(guó)家衛(wèi)健委、最高檢、全國(guó)工商聯(lián)等六部門聯(lián)合發(fā)布了《消除工作場(chǎng)所性騷擾制度（參考文本）》，為用人單位依法履行“采取合理的預(yù)防、受理投訴、調(diào)查處置等措施”職責(zé)以消除職場(chǎng)性騷擾提供了參考文本。

《參考文本》最大的亮點(diǎn)，在于其明確無(wú)論實(shí)施者是否具有騷擾或其他不當(dāng)?shù)哪康幕蛞鈭D，只要這個(gè)行為違背了受害者的意愿或者不受其歡迎，就構(gòu)成了性騷擾。

業(yè)內(nèi)普遍認(rèn)為，這份文件把對(duì)性騷擾的職場(chǎng)保護(hù)提高到了一個(gè)更為先進(jìn)的水平。

的確，面對(duì)性的議題，越回避就越難得到解決，而隨著公眾對(duì)性騷擾的討論越來(lái)越多，越來(lái)越頻繁，對(duì)于社會(huì)進(jìn)步和兩性的美好關(guān)系都有幫助。比如有人在課堂上講黃段子，一開(kāi)始大家覺(jué)得是一種幽默，但當(dāng)被投訴為“性騷擾”后，這種行為就收斂了。

提出問(wèn)題是解決問(wèn)題的第一步，當(dāng)遇到性騷擾相關(guān)的話題時(shí)，每個(gè)人都不應(yīng)該袖手旁觀。