試用期中，求職防“套路”

張兆利

春節(jié)過后，很快就要來到“金三銀四”招聘旺季，而隨后的試用期是大多數(shù)求職者必須邁過的門檻之一。以下案例反映出來的試用期陷阱，提醒勞動者在求職過程中務(wù)必提防。

先試用合格再簽訂勞動合同

去年國慶節(jié)前，一家旅行社招用了10名應(yīng)屆畢業(yè)生。入職時，老板發(fā)話：“試用期內(nèi)做得好就簽合同?！睘楸Ｗ　帮埻搿保@些應(yīng)聘者經(jīng)常在崗位上加班加點，處處謹(jǐn)小慎微。誰料僅僅過了兩個多月，老板竟然以考核不合格為由將他們?nèi)哭o退，并將其加班費全部扣除，而有些求職者考慮到自己的身份只是一個試用期員工且沒有書面勞動合同等維權(quán)證據(jù)，故對老板的蠻橫行為一籌莫展。

不少應(yīng)聘者在找工作時都遇到過上述情況：在與用人單位簽訂合同之前，先要經(jīng)歷一個試用期，而在試用期結(jié)束或行將結(jié)束時，他們就被用人單位“打發(fā)”了。

《勞動合同法》第七條規(guī)定：“用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。用人單位應(yīng)當(dāng)建立職工名冊備查。”《勞動合同法》第十九條第四款還規(guī)定：“試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限?！?/p>

從這些法律條文中可以看出，不論勞動合同是無固定期限的、有固定期限的，還是以完成一定工作為期限的，用人單位均應(yīng)在勞動者開始為其工作時就與之簽訂勞動合同。在簽訂正式勞動合同之后，雙方才可以約定試用期，而不是在試用期滿后再簽訂勞動合同。也就是說，在勞動者與用人單位之間不存在單獨的所謂的“試用合同”，試用期包含于勞動合同期限內(nèi)。

與此同時，《勞動合同法》還規(guī)定，勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。一部分用人單位正是利用部分求職者勞動法律知識欠缺這個弱點，以試用期為擋箭牌，不與其簽訂勞動合同、不發(fā)工資且不支付任何福利待遇，企圖達到隨時解聘的目的。

無條件被“炒”

小李應(yīng)聘進入一家模具公司做鉗工，雙方簽訂了為期兩年的勞動合同，同時約定試用期為兩個月。試用期間，小李都是按質(zhì)按量完成任務(wù)。就在試用期即將屆滿時，小李突然接到公司與他終止勞動關(guān)系的短信，他立刻找到老板理論，可對方不給任何解釋，只是說他還在試用期內(nèi)，既然是試用，就像買東西時試用一樣，公司有權(quán)隨時決定聘用人員的去留。

試用期內(nèi)，求職者往往非常珍惜來之不易的崗位，而用人單位卻專橫跋扈，說炒就炒員工的“魷魚”，這也是一種典型的違法行為。

《勞動合同法》第三十九條對用人單位解除勞動合同作出了明確規(guī)定：“勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；（二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；（三）嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；（四）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；（六）被依法追究刑事責(zé)任的?！?/p>

雖然該條第一款作出了勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件的，用人單位可以解除勞動合同的規(guī)定，但是在試用期內(nèi)，用人單位并不是不需要任何理由就可以單方面解除勞動合同，而是要在提供勞動者試用期限內(nèi)存在不符合錄用條件的證明后才可以單方解除勞動合同，而且雙方一旦因解除勞動合同發(fā)生爭議，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十三條的規(guī)定，用人單位負有“員工不符合錄用條件”的舉證責(zé)任，也就是適用法律上的舉證倒置原則。

把試用期當(dāng)作“橡皮筋”

小秦應(yīng)聘去一家物流公司上班，入職時公司告訴她試用期6個月，期間由公司進行考核，如果試用不合格可以隨時解除勞動關(guān)系。之后，在距離試用期屆滿前幾天，小秦被告知鑒于其在職期間表現(xiàn)不佳，將再延長試用期3個月。小秦對此感到困惑，不知道還需要“試用幾次”才能轉(zhuǎn)正。

《勞動合同法》規(guī)定，試用期最長不得超過6個月，且必須與所簽勞動合同的期限相吻合。具體的規(guī)定為：勞動合同期限3個月以上不滿1年的，試用期不得超過1個月；勞動合同期限1年以上不滿3年的，試用期不得超過2個月；3年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過6個月。同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿3個月的，不得約定試用期。

有些用人單位規(guī)定的試用期雖然沒有超過6個月，但是與簽訂的勞動合同期限不符，如一年的合同就規(guī)定了6個月的試用期；還有的用人單位會在雙方約定的試用期快要結(jié)束的時候，以考察不全面等為由再續(xù)訂一個試用期。雖然兩個試用期的期限都不高于法定期限，但相加以后就大大超過了6個月，這都是侵害勞動者合法利益的違法行為。

試用期內(nèi)辭職要承擔(dān)違約責(zé)任

陳某等應(yīng)聘到一家紙業(yè)公司工作。試用期間，陳某等普遍感到該企業(yè)勞動保護條件較差，明確表示要另謀出路。此時，企業(yè)負責(zé)人向陳某等聲明：如果要離開本廠，須每人賠償違約金6000元，否則將不發(fā)還他們的畢業(yè)證等證件。

許多求職者因?qū)ぷ鞑粷M意而在試用期內(nèi)向用人單位提出辭職時，后者往往要求其承擔(dān)違約責(zé)任。理由是勞動者此時提出辭職，已是在勞動合同生效之后，屬違約行為。其實，《勞動合同法》設(shè)立試用期的目的，就在于給予雙方一個相互考察的期限。這個期限的特殊性就在于，雖然勞動合同已經(jīng)生效，但是任何一方因不滿意對方而解除勞動合同，都不承擔(dān)違約責(zé)任，所以求職者在試用期內(nèi)辭職不必承擔(dān)違約責(zé)任。

以見習(xí)期代替試用期

小董畢業(yè)后在一家養(yǎng)殖企業(yè)找到一份保安工作，雙方簽訂的勞動合同約定，見習(xí)期1年，試用期3個月。小董不明白這里的“見習(xí)期”是什么意思，見習(xí)期與試用期又有什么區(qū)別。

由于求職者對試用期和見習(xí)期的概念不清，有些用人單位就故意用見習(xí)期代替試用期，以此來變相延長試用期的期限（見習(xí)期的時間達1年以上）。事實上，見習(xí)期和試用期是兩個不同的概念。見習(xí)期是根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定，對新錄用的大中專、高職院校畢業(yè)生執(zhí)行的至少1年的考察期限；試用期則是勞動合同的約定條款，是指用人單位和勞動者在建立勞動關(guān)系后為相互了解、選擇而約定的考察期限。因此，求職者在簽訂勞動合同時，必須看清楚條款中規(guī)定的是試用期還是見習(xí)期，謹(jǐn)防上當(dāng)。