碳排放權(quán)交易中企業(yè)應(yīng)避免踩哪些坑

文/趙琳 馬曉琪 董華 劉敏 華北理工大學(xué)

我國碳交易市場(chǎng)的建立與發(fā)展

2011年10月，國家發(fā)展改革委印發(fā)《關(guān)于開展碳排放權(quán)交易試點(diǎn)工作的通知》，批準(zhǔn)北京、上海和深圳等七省市開展碳交易試點(diǎn)工作。

2014年，為了推進(jìn)我國碳排放權(quán)交易市場(chǎng)的有序運(yùn)行，國家發(fā)改委頒布《碳排放權(quán)交易管理暫行辦法》；2017年12月19日，國家發(fā)展改革委印發(fā)了《全國碳排放權(quán)交易市場(chǎng)建設(shè)方案（電力行業(yè)）》，這一方案的頒布標(biāo)志著我國建立了碳排放交易體系。

隨著全國碳交易市場(chǎng)的建立，我國碳排放權(quán)交易市場(chǎng)平穩(wěn)有序推進(jìn)，與此同時(shí)，企業(yè)為了轉(zhuǎn)型升級(jí)，參與到碳交易相關(guān)產(chǎn)業(yè)鏈中，須提前預(yù)防碳交易法律風(fēng)險(xiǎn)。

法律風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別

行政法律風(fēng)險(xiǎn)

碳排放履約是企業(yè)履行碳減排進(jìn)程中的主要義務(wù)之一，是一個(gè)動(dòng)態(tài)變化且周期較長的過程。履約機(jī)制主要是根據(jù)國家規(guī)定制定監(jiān)測(cè)計(jì)劃，在既定時(shí)間以內(nèi)提交碳排放數(shù)據(jù)報(bào)告，配合第三方機(jī)構(gòu)核查工作，在履約期內(nèi)完成配額清繳。因此任何一步出現(xiàn)差錯(cuò)都會(huì)出現(xiàn)履約風(fēng)險(xiǎn)。

若企業(yè)未如期按規(guī)定完成履約，其面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)包含責(zé)令改正、罰款等行政處罰。根據(jù)《管理辦法》，重點(diǎn)排放單位虛報(bào)、瞞報(bào)溫室氣體排放報(bào)告，或者拒絕履行溫室氣體排放報(bào)告義務(wù)的，由其生產(chǎn)經(jīng)營場(chǎng)所所在地設(shè)區(qū)的市級(jí)以上地方生態(tài)環(huán)境主管部門責(zé)令限期改正，處一萬元以上三萬元以下罰款。對(duì)于那些未按時(shí)完成履約義務(wù)的企業(yè)將按照國家制度納入社會(huì)誠信體系，此外，還會(huì)通過媒體報(bào)道的方式向公眾公布，這會(huì)對(duì)企業(yè)形象和商業(yè)信用造成一定的負(fù)面影響。

民事法律風(fēng)險(xiǎn)

政策風(fēng)險(xiǎn)。目前，我國尚未建立起全國統(tǒng)一的碳排放交易市場(chǎng)法律政策體系，由于缺少碳排放交易在國家層面的相關(guān)法律法規(guī)，導(dǎo)致我國在實(shí)際碳排放交易合作中存在約束力較差、可操作性不強(qiáng)的問題。各地碳排放權(quán)交易市場(chǎng)規(guī)則不統(tǒng)一，交易主體參與交易過程中應(yīng)關(guān)注不同碳市場(chǎng)存在的政策差異，以避免相關(guān)損失。

當(dāng)前，國家在北上等七個(gè)省市開展碳排放權(quán)交易試點(diǎn)工作，各個(gè)試點(diǎn)地區(qū)先后出臺(tái)了適用于當(dāng)?shù)靥寂欧沤灰椎牡胤叫苑ㄒ?guī)、地方政府規(guī)章以及規(guī)范性文件。這導(dǎo)致各試點(diǎn)城市所規(guī)定的納入控排氣體種類、覆蓋行業(yè)及碳額分配等均存在較大差異。因此，在碳交易市場(chǎng)中，不同的交易主體要深入關(guān)注相關(guān)交易政策，避免因?qū)φ吡私獠磺宥斐傻膿p失。

交易主體風(fēng)險(xiǎn)。交易主體適格是指交易主體應(yīng)當(dāng)具備交易資格，如果碳交易主體不具備交易資格，則可能導(dǎo)致交易無效或無法履行。2021年實(shí)施的《碳排放權(quán)交易管理辦法（試行）》第二十一條規(guī)定：重點(diǎn)排放單位以及符合國家有關(guān)交易規(guī)則的機(jī)構(gòu)和個(gè)人，是全國碳排放權(quán)交易市場(chǎng)的交易主體。企業(yè)在進(jìn)行碳配額交易時(shí)，應(yīng)該審查交易相對(duì)方是否具備交易主體資格。

上文提及，如果碳交易主體非適格性會(huì)導(dǎo)致交易無效或無法履行。如果交易雙方具備主體資格，但交易主體履約能力欠缺，也會(huì)導(dǎo)致交易企業(yè)不得不承擔(dān)法律風(fēng)險(xiǎn)帶來的各方面損失。各參與碳排放交易的企業(yè)應(yīng)該積極核查，動(dòng)態(tài)識(shí)別交易對(duì)象的資信情況，從而進(jìn)一步降低交易風(fēng)險(xiǎn)，否則會(huì)承擔(dān)相應(yīng)經(jīng)濟(jì)損失。

首先審查交易相對(duì)方是否正常經(jīng)營，是否具有償債能力。在“微碳（廣州）低碳科技有限公司與廣州碳排放權(quán)交易所交易糾紛”一案中，案涉合同2018年簽署，違約方系通明公司。在案件審理期間，通明公司因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，進(jìn)行破產(chǎn)清算。據(jù)此推測(cè)，通明公司在案涉合同簽署時(shí)，可能已經(jīng)出現(xiàn)了相對(duì)嚴(yán)重的債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。除了上述償債經(jīng)營能力外，還需要著重審查交易方資信，是否面臨重大碳交易訴訟糾紛，是否存在碳配額相關(guān)處罰和糾紛等。

交易標(biāo)的風(fēng)險(xiǎn)。目前，全國碳排放權(quán)交易市場(chǎng)的交易產(chǎn)品為碳配額交易和國家核證自愿減排量。

碳排放配額具有地域性。當(dāng)下，全國碳排放權(quán)交易市場(chǎng)和各區(qū)域性市場(chǎng)的碳配額無法實(shí)現(xiàn)互相清繳，各個(gè)試點(diǎn)區(qū)域碳排放權(quán)交易也僅限于其內(nèi)部。需要注意的是，各區(qū)域性碳市場(chǎng)的碳配額定價(jià)也高低不一，各試點(diǎn)區(qū)域之間相互獨(dú)立、互不影響。因此，投資者或控排單位在初步接觸碳交易市場(chǎng)時(shí)，既要關(guān)注到不同試點(diǎn)配額定價(jià)的不同，也要關(guān)注各試點(diǎn)配額互不流通的特點(diǎn)，以減少麻煩。

自2017年3月CCER（國家核證自愿減排量）交易暫停至今，新項(xiàng)目申請(qǐng)入口仍未打開，項(xiàng)目存量的告急加之CCER購買方式相比碳配額更為多元的優(yōu)勢(shì)，目前CCER交易價(jià)格大漲。此外，各試點(diǎn)區(qū)域的供需差異導(dǎo)致了各地區(qū)配額價(jià)格差異較大。這就要求CCER交易主體應(yīng)深入了解各試點(diǎn)區(qū)域關(guān)于CCER項(xiàng)目具體規(guī)定與限制，關(guān)注各試點(diǎn)區(qū)域差異，確保自己購入的CCER滿足所在地抵消政策的規(guī)定，以防止不必要的經(jīng)濟(jì)損失。

法律風(fēng)險(xiǎn)防范建議

提前調(diào)研，了解交易方資信情況。無論是具有履約義務(wù)的重點(diǎn)控排單位，抑或?qū)μ际袌?chǎng)投資感興趣的企業(yè)和個(gè)人，在投身碳市場(chǎng)交易前，首先要充分了解碳市場(chǎng)相關(guān)流程，熟悉交易規(guī)則，事先調(diào)研和預(yù)估交易風(fēng)險(xiǎn)，包括交易產(chǎn)品的市場(chǎng)行情和政策趨勢(shì)等，還需進(jìn)行必要的交易相對(duì)方資信調(diào)查，以決定是否實(shí)際合作，否則不要貿(mào)然進(jìn)場(chǎng)交易。

對(duì)于初次合作對(duì)象，可要求對(duì)方提供資質(zhì)證明、碳資產(chǎn)持有情況等必要材料。對(duì)于已建立合作關(guān)系的對(duì)象，交易相對(duì)方的資信情況已有所了解，但因碳減排交易履行的期限一般較長，交易相對(duì)方的履約能力以及資信情況隨著時(shí)間的推移隨時(shí)會(huì)發(fā)生變化，所以企業(yè)應(yīng)定期對(duì)影響履約能力的指標(biāo)重新進(jìn)行審查，以避免企業(yè)遭受經(jīng)濟(jì)損失。

及時(shí)跟進(jìn)，建立履約風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警機(jī)制。隨著我國碳中和戰(zhàn)略的不斷推進(jìn)，企業(yè)若想每年按時(shí)完成履約義務(wù)，應(yīng)將長期的碳中和布局和規(guī)劃提上日程。

當(dāng)前的碳排放履約由政府部門進(jìn)行監(jiān)管檢測(cè)，包括對(duì)國家、區(qū)域或?qū)?xiàng)目實(shí)施碳風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別，而企業(yè)層面尚未建立自身的碳履約風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警機(jī)制。因此建議企業(yè)建立碳排放履約風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)控機(jī)制，將該監(jiān)控體系應(yīng)用在企業(yè)戰(zhàn)略制定及經(jīng)營活動(dòng)的各個(gè)階段。首先，相關(guān)人員要準(zhǔn)確評(píng)估企業(yè)各階段內(nèi)部的碳履約風(fēng)險(xiǎn)，并實(shí)時(shí)跟進(jìn)政策，避免因方案落后增加延遲履約的行政風(fēng)險(xiǎn)；其次，實(shí)時(shí)對(duì)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行動(dòng)態(tài)評(píng)估，在風(fēng)險(xiǎn)來臨前及時(shí)發(fā)出預(yù)警信號(hào)，以便碳管理人員及時(shí)制定對(duì)應(yīng)的改進(jìn)措施和解決辦法。

約定仲裁，充分用好商事仲裁的保密性。在現(xiàn)實(shí)糾紛解決機(jī)制中，訴訟方式具有終局性，在很多時(shí)候往往最具權(quán)威與效率，但是在大多數(shù)時(shí)候，為了體現(xiàn)司法公開的特性，人民法院應(yīng)將案件審理過程以及裁判文書公布在網(wǎng)上，這也必然導(dǎo)致一旦碳交易一方主體發(fā)生訴訟會(huì)被大眾乃至競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手、交易伙伴從網(wǎng)上知悉其訴訟信息，這在之后的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中其實(shí)是存在著一定隱患的。

在碳交易過程中，建議交易雙方注重一旦發(fā)生糾紛之后的解決方式，最好可以落實(shí)到合同文本中。如果一方碳交易主體有訴訟，很容易產(chǎn)生聲譽(yù)風(fēng)險(xiǎn)，綜合考慮下，保密的商業(yè)仲裁在成本與執(zhí)行速度上不失為一種好的選擇。

規(guī)避差異，建立統(tǒng)一法律法規(guī)政策體系。中國碳交易市場(chǎng)起步較晚，目前尚未建立統(tǒng)一的碳排放權(quán)方面的法律法規(guī)政策體系，缺乏高位階立法。2021年實(shí)施的《碳排放權(quán)交易管理辦法（試行）》在全國統(tǒng)一碳交易活動(dòng)方面作出了規(guī)定，優(yōu)先納入發(fā)電行業(yè)，各試點(diǎn)城市在重點(diǎn)排放納入企業(yè)、行業(yè)范圍方面還存在差異且主要受地方性法規(guī)限定。

因此，建立符合中國特色社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的統(tǒng)一的碳市場(chǎng)，完善其制度設(shè)計(jì)首先應(yīng)關(guān)注不同碳排放權(quán)市場(chǎng)的差異性。一方面需要自上而下地統(tǒng)一安排，建立起一部立法效力層級(jí)高的法律；另一方面也需要充分考慮區(qū)域之間在行業(yè)發(fā)展和資源情況等方面的差異，在建立全國統(tǒng)一碳市場(chǎng)交易規(guī)則的前提下，逐步擴(kuò)大納入全國統(tǒng)一控排行列的企業(yè)及行業(yè)。商