公司暫無新業(yè)務 能否撇開工會裁員

公司暫無新業(yè)務 能否撇開工會裁員

胡律師：

因為受季節(jié)性影響，我們所在的公司進入了生產(chǎn)淡季，暫時沒有新的業(yè)務。為了減輕經(jīng)濟負擔，節(jié)省開支，公司沒有聽取工會或者職工的意見，即進行了較大規(guī)模的裁員，準備在下一個旺季到來時重新招錄，并表示對被裁員的員工可以優(yōu)先錄用。雖然我們對此強烈反對，但公司就是我行我素。請問：公司的做法對嗎？

讀者：梁曉琴等31人

梁曉琴等讀者：

公司的做法是錯誤的。

裁員是指用人單位在法定的特定期間依法進行的集中辭退員工、裁減富余人員的行為。我國《勞動法》第二十七條規(guī)定：“用人單位瀕臨破產(chǎn)進行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴重困難，確需裁減人員的，應當提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見，經(jīng)向勞動行政部門報告后，可以裁減人員。用人單位依據(jù)本條規(guī)定裁減人員，在六個月內(nèi)錄用人員的，應當優(yōu)先錄用被裁減的人員?！蔽覈秳趧雍贤ā返谒氖粭l第一款也指出：“有下列情形之一，需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的，用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告，可以裁減人員：（一）依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進行重整的；（二）生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難的；（三）企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的；（四）其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的?！奔从萌藛挝缓戏ú脝T，不僅必須符合法定事由，而且必須履行相應程序。

本案情形恰恰與之相違：一方面，只是公司暫無新業(yè)務，并不等于“生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴重困難”或“客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化”確實需要裁減人員，同時也不在情形之列；二是公司根本沒有聽取工會或者職工的意見。正因為公司的行為違法，決定了如果公司拒不改正，你們有權要求其依據(jù)《勞動合同法》第八十七條之規(guī)定承擔責任，即：“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應當依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金?！币簿褪前茨銈冊诠竟ぷ鞯哪晗?，每滿一年支付兩個月的工資；六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，支付一個月的工資。

胡律師

員工遞辭呈 單位為面子“突擊解聘”也違法

胡律師：

因父親去世后，母親需要我就近照料，我無奈之下向公司遞交了書面申請，明確表示將在30天后離職。公司基于我“炒其魷魚”有失體面，遂在三天后突然在員工大會上宣布解除與我的勞動合同，要我立馬走人，且沒有給任何理由。請問：公司的行為是否違法？

讀者：楊秀蘭

楊秀蘭讀者：

公司之舉屬于違法解除勞動合同。

我國《勞動合同法》賦予用人單位單方解除勞動合同的權利，包括過錯解除與非過錯解除。前者是指該法第三十九條規(guī)定的內(nèi)容：“勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；（二）嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的；（三）嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；（四）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；（六）被依法追究刑事責任的?！焙笳呤侵冈摲ǖ谒氖畻l規(guī)定的內(nèi)容：“有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同：（一）勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；（二）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；（三）勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的?！焙苊黠@，無論是過錯解除還是非過錯解除，都沒有將員工事先已經(jīng)提出辭職行為，作為用人單位單方解除勞動合同的法定理由。即即使員工已遞交辭呈，但用人單位如果需要解除勞動合同，照樣必須遵守《勞動合同法》的規(guī)定，否則便構成違法解除勞動合同。

與之對應，在你已經(jīng)提交書面申請表明將在30天后離職的情況下，公司出于擔心有失體面，以進為退解除與你的勞動合同，無疑在違法之列，自然也就必須承擔我國《勞動合同法》第八十七條之所規(guī)定的責任：“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應當依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金?！?/p>

胡律師

醉酒傷亡 雖與工作有關也不構成工傷

胡律師：

半年前，我丈夫酒后前往公司進行高空作業(yè)時，雖被同事一再阻止，但卻仍強行上崗。其間，他不慎從高空墜落身亡。經(jīng)公安機關尸體檢驗，確認我丈夫每100mL血液酒精含量為241mg。我曾以丈夫死于工作時間、工作場所、因為工作原因為由，要求沒有為我丈夫辦理工傷保險的公司承擔工傷賠償責任，但卻遭到拒絕。請問：在我不能提供相關證據(jù)證明丈夫并非醉酒的情況下，公司究竟應否給予工傷賠償？

讀者：郭萍萍

郭萍萍讀者：

盡管公司沒有為你丈夫辦理工傷保險違法，甚至你丈夫不幸身亡與工作有關，但其無需承擔工傷賠償責任。

一方面，你丈夫的情形不構成工傷?！吨腥A人民共和國社會保險法》第三十七條第（二）項規(guī)定，職工因醉酒導致本人在工作中傷亡的，不認定為工傷?！豆ｋU條例》第十六條第（二）項也指出，職工因醉酒導致傷亡的，不得認定為工傷或者視同工傷。就其中“醉酒”的界定，人力資源和社會保障部《實施〈中華人民共和國社會保險法〉若干規(guī)定》第十條則規(guī)定：“社會保險法第三十七條第二項中的醉酒標準，按照《車輛駕駛人員血液、呼氣酒精含量閾值與檢驗》（GB19522-2004）執(zhí)行。公安機關交通管理部門、醫(yī)療機構等有關單位依法出具的檢測結論、診斷證明等材料，可以作為認定醉酒的依據(jù)。”而《車輛駕駛人員血液、呼氣酒精含量閾值與檢驗》中第3.2、3.3表明：每100mL血液中酒精含量大于或等于20mg、小于80mg為飲酒；每100mL血液酒精含量大于或等于80mg為醉酒。你丈夫每100mL血液酒精含量為241mg，即嚴重超標，且經(jīng)同事阻止仍強行上崗，無疑當屬其列。

另一方面，你應當承擔舉證不能的后果。盡管《工傷保險條例》第十九條第二款規(guī)定：“職工或者其近親屬認為是工傷，用人單位不認為是工傷的，由用人單位承擔舉證責任?！钡诠矙C關已經(jīng)對你丈夫進行尸體檢驗，就其血液中的酒精含量作出了明確結論，公司已經(jīng)完成舉證責任的情況下，則你必須就自己的反駁承擔舉證責任。而《最高人民法院關于適用〈民事訴訟法〉的解釋》第九十條規(guī)定：“當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實，應當提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外。在作出判決前，當事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實主張的，由負有舉證證明責任的當事人承擔不利的后果?！奔慈绻悴荒芘e證證明你丈夫并非醉酒，便將承擔敗訴的后果。

胡律師

父親探望期對孩子施暴 怎樣找法律保護

胡律師：

父母離婚時，9歲的我被法院判決隨母親生活，父親每周末可以將我接走探望?？筛赣H在接我共同生活期間，不時因為醉酒對我進行毆打。尤其是從3個月以前起，次數(shù)越來越多，下手越來越重。請問：我該如何尋求法律保護？

讀者：小琳

小琳讀者：

一方面，你可以多方求助。因為《反家庭暴力法》第二條、第十三條已分別規(guī)定：“本法所稱家庭暴力，是指家庭成員之間以毆打、捆綁、殘害、限制人身自由以及經(jīng)常性謾罵、恐嚇等方式實施的身體、精神等侵害行為?！薄凹彝ケ┝κ芎θ思捌浞ǘù砣?、近親屬可以向加害人或者受害人所在單位、居民委員會、村民委員會、婦女聯(lián)合會等單位投訴、反映或者求助。有關單位接到家庭暴力投訴、反映或者求助后，應當給予幫助、處理。家庭暴力受害人及其法定代理人、近親屬也可以向公安機關報案或者依法向人民法院起訴。單位、個人發(fā)現(xiàn)正在發(fā)生的家庭暴力行為，有權及時勸阻。”另一方面，你可以向法院申請人身安全保護令。《反家庭暴力法》第二十三條規(guī)定：“當事人因遭受家庭暴力或者面臨家庭暴力的現(xiàn)實危險，向人民法院申請人身安全保護令的，人民法院應當受理。當事人是無民事行為能力人、限制民事行為能力人，或者因受到強制、威嚇等原因無法申請人身安全保護令的，其近親屬、公安機關、婦女聯(lián)合會、居民委員會、村民委員會、救助管理機構可以代為申請?！?/p>

就對應申請，法院應當在受理申請后的72小時內(nèi)作出決定；情況緊急的，應當在24小時內(nèi)作出。人身安全保護令可以包括下列措施：（一）禁止被申請人實施家庭暴力；（二）禁止被申請人騷擾、跟蹤、接觸申請人及其相關近親屬；（三）責令被申請人遷出申請人住所；（四）保護申請人人身安全的其他措施。被申請人違反人身安全保護令，構成犯罪的，依法追究刑事責任；尚不構成犯罪的，人民法院應當給予訓誡，可以根據(jù)情節(jié)輕重處以一千元以下罰款、十五日以下拘留。再一方面，你可以中止父親探望。探望權是指離婚后不直接撫養(yǎng)子女的父親或母親一方享有的與未成年子女探望、聯(lián)系、會面、交往、短期共同生活的權利。我國《婚姻法》第三十八條規(guī)定：“父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權利；中止的事由消失后，應當恢復探望的權利。”即探望雖然是一種權利，但也受到一定的限制。正因為父親在接你共同生活期間，會對你實施家庭暴力，決定了你有權請求法院中止其探望。

胡律師

丈夫?qū)ζ拮佣ㄎ桓?是否侵犯隱私權

胡律師：

因懷疑我對婚姻不忠，為獲取證據(jù)，丈夫在我駕駛的小車排氣管處秘密安裝了追蹤器。直到一個月后，我在清洗小車時才無意中得知真相。請問：我丈夫之舉是否構成侵權？

讀者：萌萌

萌萌讀者：

你丈夫之舉當屬侵權。

一方面，你丈夫侵犯了你的隱私權。我國《民法典》第一千零三十二條、第一千零三十三條分別規(guī)定：“自然人享有隱私權。任何組織或者個人不得以刺探、侵擾、泄露、公開等方式侵害他人的隱私權。隱私是自然人的私人生活安寧和不愿為他人知曉的私密空間、私密活動、私密信息?！薄俺闪碛幸?guī)定或者權利人明確同意外，任何組織或者個人不得實施下列行為：（一）以電話、短信、即時通訊工具、電子郵件、傳單等方式侵擾他人的私人生活安寧；（二）進入、拍攝、窺視他人的住宅、賓館房間等私密空間；（三） 拍攝、窺視、竊聽、公開他人的私密活動；（四）拍攝、窺視他人身體的私密部位；（五）處理他人的私密信息；（六）以其他方式侵害他人的隱私權?！辫b于你的行蹤信息既涉及你的私密空間、私密活動，也涉及你的私人生活安寧，而丈夫安裝定位器目的在于為了窺探你行蹤信息所隱含的私密空間、私密活動，威脅著你私生活的安寧，無疑具備侵犯隱私權的構成要件。

另一方面，你丈夫不能把夫妻身份作為侵權的豁免理由。涉及自然人尊嚴及基本人格權不因婚姻關系締結而剝奪，只有基于婚姻關系在目的正當且手段也正當?shù)那樾蜗?，才會豁免侵權行為。若一方目的不當，手段非法，或一方雖然目的合法但所使用的手段非法，則不在豁免之列。而你丈夫私自安裝定位器獲取你的行蹤信息明顯具有非法性。此外，《最高人民法院關于適用〈民事訴訟法〉的解釋》第一百零六條規(guī)定：“對以嚴重侵害他人合法權益、違反法律禁止性規(guī)定或者嚴重違背公序良俗的方法形成或者獲取的證據(jù)，不得作為認定案件事實的根據(jù)?！逼渲?，它包括了以侵害他人隱私而獲得的視頻資料數(shù)據(jù)，體現(xiàn)了對非法獲取他人私密信息的否定評價。

胡律師

職務作品的著作權歸屬于個人還是單位

胡律師：

我是某計算機公司的技術人員。一年前，公司決定研發(fā)一款計算機軟件，并把研發(fā)任務交由我負責完成。為解除我的顧慮，公司言明涉及計算機軟件的相關責任由公司承擔。在公司的物質(zhì)技術條件支持下和同事的配合下，近期我完成了該款軟件的研發(fā)。請問：該款計算機軟件的著作權應當歸誰享有？

讀者：廖長友

廖長友讀者：

著作權分為人身權和財產(chǎn)權，具體包括發(fā)表權、署名權、修改權、保護作品完整權、復制權、發(fā)行權、出租權、展覽權、表演權、放映權、廣播權、信息網(wǎng)絡傳播權、攝制權、改編權、翻譯權、匯編權、獲得報酬權等。

我國《著作權法》第十八條第一款規(guī)定：“自然人為完成法人或者非法人組織工作任務所創(chuàng)作的作品是職務作品，除本條第二款的規(guī)定以外，著作權由作者享有，但法人或者非法人組織有權在其業(yè)務范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品?！本褪钦f，職務作品的著作權一般歸作者所有。

但我國《著作權法》第十八條第二款又規(guī)定：“有下列情形之一的職務作品，作者享有署名權，著作權的其他權利由法人或者非法人組織享有，法人或者非法人組織可以給予作者獎勵：（一）主要是利用法人或者非法人組織的物質(zhì)技術條件創(chuàng)作，并由法人或者非法人組織承擔責任的工程設計圖、產(chǎn)品設計圖、地圖、示意圖、計算機軟件等職務作品；（二）報社、期刊社、通訊社、廣播電臺、電視臺的工作人員創(chuàng)作的職務作品；（三）法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權由法人或者非法人組織享有的職務作品?！?/p>

根據(jù)我國《著作權法》第十八條第二款第一項的規(guī)定以及你的描述，你研發(fā)計算機軟件是公司交給的工作任務，顯然該款計算機軟件屬于職務作品。你在開發(fā)該款計算機軟件的過程中，主要利用了公司的物質(zhì)技術等條件，而且是由公司承擔該計算機軟件的相關責任，因此對于該計算機軟件，你只享有著作權中的一項權利即署名權，至于其他權利則歸公司享有。

胡律師

高管與股份公司之間是否存在勞動關系

吳律師：

我是有限公司的股東，占公司20%的股份，被股東選舉擔任公司的總經(jīng)理。雖然我是要負責公司的經(jīng)營管理等許多工作，但公司并沒有和我訂立書面勞動合同。請問：我為公司工作，雙方之間是否建立了勞動關系？

讀者：汪成宜

汪成宜讀者：

股東是基于對公司的投資而取得的身份，依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權利。股東與其投資的公司之間是否存在勞動關系，不能一概而論，要看雙方之間的關系是否符合勞動關系的特征。原勞動和社會保障部《關于確立勞動關系有關事項的通知》第一條規(guī)定：“用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關系成立：（一）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；（三）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分。”據(jù)此，股東為公司工作并主張與公司存在事實勞動關系，應當至少同時滿足以下三個條件：（1）股東接受公司的勞動管理；（2）進行的工作或提供的勞動是公司業(yè)務的組成部分；（3）公司向股東支付勞動報酬。

一般認為，公司的高管與公司之間不存在勞動關系，主要理由如下：第一，從選任的角度看，股東擔任公司高管系基于股東之間的約定，其與公司之間并無建立勞動關系的合意；第二，高管參與公司管理，目的并不在于獲得勞動報酬，而是推動公司發(fā)展獲得更多的投資收益；第三，高管掌握著公司的經(jīng)營方向和人力資源管理權，是公司規(guī)章制度的制定和執(zhí)行的主導方，而非在公司的指揮、管理和監(jiān)督下提供勞動，與公司之間不具有人格從屬性和組織從屬性特征。

為公司工作的股東如果能夠提供證據(jù)證明雙方之間的關系具有明顯的勞動關系特征時，一般認為應當認定存在勞動關系。比如：雙方訂立了勞動合同，公司按月發(fā)放勞動報酬、為其繳納了社保；所從事的是公司安排的崗位或工作，要接受公司的勞動管理，不具有管理決策權或者對公司決策不產(chǎn)生決定性影響；受公司規(guī)章制度的約束，需要進行日?？记?、需要履行請假手續(xù)等。

胡律師

（本欄目稿件由周玉文、程文華、廖春梅、顏梅生等人提供）