單身女性享受生育保險待遇的正當性證成

孟梧茜

(廈門大學(xué) 法學(xué)院,福建 廈門 361000)

0 引 言

2021年9月,深圳首例非婚媽媽起訴衛(wèi)健委,爭取生育保險的案件引發(fā)了人們對單身女性能否享受生育保險待遇的高度關(guān)注。由于落實計劃生育政策、保障子女最佳利益、維護婚姻和家庭制度、維持社會道德秩序等固有觀念,長久以來,單身女性生育被認定為“計劃外生育”,不能享受生育保險待遇。但是,隨著時代的發(fā)展和生育觀念的轉(zhuǎn)變,單身女性生育不再是個案個例,參保生育保險的單身女性能否享受生育保險待遇逐漸成為一個重要的社會議題。

在我國生育率持續(xù)走低、人口結(jié)構(gòu)嚴重失衡的背景下,對單身女性生育行為的社會評價正在發(fā)生轉(zhuǎn)變,單身女性是否已經(jīng)具備享受生育保險待遇的社會基礎(chǔ)?不僅如此,若將單身女性享受生育保險待遇看作是一種債權(quán)取得權(quán),其背后的法律依據(jù)能否支持單身女性的權(quán)益,或者說,以往排除單身女性享受生育保險待遇的作法是否存在法律基礎(chǔ)值得反思。進一步言之,單身女性享受生育保險待遇的理論基礎(chǔ)是什么?能否構(gòu)建完整的理論體系證明單身女性有獲取生育保險待遇的權(quán)利?對單身女性享受生育保險待遇的權(quán)利是否需要適當限制?這些都是我國單身女性享受生育保險待遇的基礎(chǔ)性問題。

既有研究將重心放在單身女性生育權(quán)的權(quán)利證成與權(quán)利實現(xiàn)上,著重闡述生育權(quán)的性質(zhì)、撫養(yǎng)費的征收、單身女性對人工輔助生殖技術(shù)的使用以及生育保險等問題,缺少直接論證單身女性享受生育保險待遇的理論研究。在單身女性的生育保險問題上,大多從社會學(xué)視角展開,法學(xué)視閾下單身女性享受生育保險待遇的法理證成明顯不足。就此,本文以我國的生育觀念、人口治理、子女撫養(yǎng)為切入,探討單身女性享受生育保險待遇的社會基礎(chǔ)、法律基礎(chǔ)和理論基礎(chǔ),以完整論述單身女性享受生育保險的正當性,糾正實踐中排除單身女性享受生育保險待遇的錯誤做法,為單身女性生育權(quán)益的保障和子女利益的維護提供理論依據(jù)。

我國立法并沒有明確“單身生育”的概念。本文的“單身生育”是指女性在沒有合法婚姻關(guān)系情況下的生育行為,包括達到已婚年齡的未婚、離異或喪偶女性與他人發(fā)生偶然性關(guān)系生育、未婚同居生育、借助人工輔助生殖技術(shù)生育、與已婚男性通奸生子等情形。有的學(xué)者也將“單身生育”稱為“非婚生育”,為了避免概念的混淆,本文統(tǒng)一采用“單身生育”。由于未成年人生育比一般的單身生育存在更多的法理和倫理問題,因此本文僅討論已經(jīng)成年的單身女性生育保險問題。

1 單身女性享受生育保險待遇的現(xiàn)實境況

1.1 地方政策將生育保險與婚姻關(guān)系相掛鉤

根據(jù)《人口與計劃生育法》第9條和第10條之規(guī)定,縣級以上各級人民政府可以根據(jù)國務(wù)院的人口發(fā)展規(guī)劃制定具體的計劃生育實施方案。由于我國尚未制定統(tǒng)一的生育保險實施政策,各地根據(jù)其地方情況因地制宜地進行地域性改革試點,部分地區(qū)將“符合計劃生育規(guī)定”或者辦理“計劃生育證明”“生育登記”作為職工享受生育保險待遇的前提。而取得“計劃生育證明”的條件之一是有合法的婚姻關(guān)系,由于單身女性缺乏證明自己存在合法有效的婚姻關(guān)系的材料,大部分地區(qū)都不予辦理“計劃生育證明”或“生育登記”。即便辦理了生育登記, 也可能由于不符合國家生育政策,被拒絕上傳生育登記信息到社保部門,從而導(dǎo)致后續(xù)生育保險申領(lǐng)無法推進。

部分地區(qū)雖然允許單身生育群體辦理生育登記,但是對申請生育保險需要提供的材料層層加碼,要求證明夫妻關(guān)系或夫妻身份。例如《上海市申請享受生育保險待遇計劃生育情況審核辦法》第三條規(guī)定,辦理生育保險需提供夫妻雙方身份證明、戶籍證明和婚姻狀況證明。行政規(guī)定的環(huán)環(huán)相扣,實質(zhì)上將取得生育保險待遇與婚姻關(guān)系相關(guān)聯(lián),客觀上導(dǎo)致單身女性生育群體被排除在生育保險的覆蓋范圍之外,并不能享受到正常的生育保險待遇。

1.2 司法實踐不支持單身女性生育保險待遇訴求

單身女性生育保險相關(guān)的裁判情況,一方面體現(xiàn)了單身女性享受生育保險待遇的現(xiàn)實需求,另一方面也反映出司法實踐對此問題的態(tài)度以及現(xiàn)存困境。單身女性為爭取自己的權(quán)益,希望通過訴訟的方式為自己取得生育保險待遇提供司法強制力,但事與愿違,司法實踐對此的態(tài)度是消極的,常以《勞動部工資局復(fù)女職工非婚生育時是否享受勞保待遇問題》為依據(jù)判決單身生育不能享受生育保險待遇。近年來,廣州、上海、北京等多地不斷有單身女性向法院起訴爭取生育保險待遇。筆者以“單身”“單身生育”“非婚”“非婚生育”“生育保險”為關(guān)鍵詞在裁判文書網(wǎng)中進行檢索,僅檢索到8個“單身生育能否享受生育保險待遇”相關(guān)案件,其中最早的裁判文書作出時間為2018年。(詳見表1)。

從檢索到的司法判決來看,目前司法實踐大多排除單身女性享受生育保險待遇的權(quán)利。其中,案號為“(2019)滬行申753號”的案件被稱為“國內(nèi)未婚生育申領(lǐng)生育保險金第一案”。雖然上海市高級人民法院以“單身生育不能享受生育保險待遇”為由駁回了當事人的再審申請,但是當事人向最高院提起了申訴并致信人大法工委,推動了上海民政局發(fā)布《關(guān)于市衛(wèi)生健康委“申請享受生育保險待遇計劃生育情況審核”事項退出社區(qū)事務(wù)受理服務(wù)中心受理清單的通知》,經(jīng)過4年的爭取,當事人作為單身生育女性成功申領(lǐng)到生育保險金?？墒?上海市的做法僅僅是對行政規(guī)定進行了調(diào)整,并未觸及法律法規(guī)層面的修改,最高院也尚未對該案的申訴作出最終的司法結(jié)論。此后,在北京單身媽媽爭取產(chǎn)假工資一案((2020)京0113行初156號)中,法官仍以“單身生育不能享受生育保險待遇”為由判決原告敗訴。

1.3 用人單位對生育保險支付不承擔主要責任

我國的生育保險實行的是國家政府主管的社會保障制度,并非是用人單位主導(dǎo)的雇主責任制。用人單位在生育保險中的主要義務(wù)在于為職工繳納生育保險保費,還有按照生育保險主管部門的規(guī)定履行提交申報材料、協(xié)助職工辦理生育保險相關(guān)手續(xù)、在生育保險外提供一定的補助等輔助性義務(wù)。若用人單位已經(jīng)適當履行生育保險相關(guān)義務(wù),職工向用人單位要求支付生育保險待遇顯然得不到法律的支持。也就是說,單身女性不能因無法申領(lǐng)到生育保險待遇,就轉(zhuǎn)而向用人單位要求支付生育保險待遇。

2 單身女性享受生育保險待遇的社會基礎(chǔ)

2.1 婚育觀念轉(zhuǎn)變:單身女性生育羞恥感破碎

在傳統(tǒng)社會中,由于傳宗接待的觀念和家庭結(jié)構(gòu)的性別分工,婚姻與生育密不可分,互相捆綁。隨著從“身份到契約”的社會發(fā)展和從“不平等到平等”的文化觀念轉(zhuǎn)變,女性獨立意識逐漸打破對婚姻家庭的依附性,成為有獨立人格和生育權(quán)利的個人,單身生育成為一種新的選擇。尤其是受教育程度和勞動力市場參與程度的提高,女性在獲得經(jīng)濟獨立的同時,對進入婚姻的期待降低,更向往自我價值的實現(xiàn)。單身生育是很多女性在新時代做出的新選擇,她們希望自己既能夠生育后代又能免于傳統(tǒng)家庭關(guān)系的桎梏。

單身生育的社會羞恥感逐漸破碎,使單身女性生育的社會阻力減弱。社會道德評判標準并不是完全靜止不變的,隨著時代的發(fā)展,人們所認同的道德體系也在不斷變化發(fā)展。從國外來看,19世紀到20世紀興起的女性主義運動和20世紀60年代開展的“性解放運動”,使單身女性非婚生育不再被看作可恥行為。在歐美國家單身女性生育較為普遍,并且在很大程度上消除了歧視。據(jù)經(jīng)合組織(OECD)的數(shù)據(jù)顯示,2019年歐盟國家非婚生子占新生兒比例的均值為41.3%。其中,法國的非婚生子占新生兒比例高達60.4%。[1]從國內(nèi)來看,民眾觀念日益開放,對非婚生育的態(tài)度日趨寬容。有學(xué)者經(jīng)過調(diào)研,發(fā)現(xiàn)“贊成未婚或獨居女性生育權(quán)的受訪者達到44%”[2]49-53,將生育與婚姻捆綁的傳統(tǒng)觀念逐漸被摒棄。實際上,部分少數(shù)民族也一直認可非婚生育。[3]83從社會評價來看,“非法同居”被“非婚同居”取代,保障沒有侵害他人權(quán)益的單身生育女性享受生育保險待遇是符合當代倫理道德要求的。

2.2 婚姻與生育分離:單身女性生育數(shù)量增加

在單身女性人口基數(shù)不斷增多、現(xiàn)代生育輔助技術(shù)的發(fā)展和兒童撫育社會化趨勢的大背景下,我國單身女性生育數(shù)量客觀上將更加龐大。其一,結(jié)婚率下降、離婚率增長和未婚同居率的上升客觀增加了單身女性生育的人口基數(shù)。根據(jù)中國民政部公布的數(shù)據(jù)顯示,我國粗結(jié)婚率自2013年開始持續(xù)走低,到2021年,粗結(jié)婚率僅為 5.4‰,比2013年下降45%;然而,我國粗離婚率從2012年到2019年逐年遞增,自2016年開始處于3.0‰以上的較高水平。[4]結(jié)婚率下降和離婚率增長意味著我國單身女性的數(shù)量不斷增多。與此同時,育媧人口研究依據(jù)2018年中國家庭追蹤調(diào)查數(shù)據(jù)得出,出生隊列為1980—1984年男性的未婚同居率為30.33%,女性為26.79%;出生隊列為1985—1989年男性的未婚同居率為37.99%,女性為33.13%。[5]隨著我國第二次人口轉(zhuǎn)變進程的深入,有社會學(xué)家在此基礎(chǔ)上進一步預(yù)測,由于結(jié)婚年齡繼續(xù)推遲,同居、離婚和不婚更為常見,預(yù)計單身生育也會增加。[6]103-113其二,當代人工生育輔助技術(shù)的發(fā)展為單身女性生育提供了技術(shù)支持。在傳統(tǒng)社會,生育僅能通過兩性性交這一種方式進行。隨著現(xiàn)代生物技術(shù)的發(fā)展,授精技術(shù)、試管嬰兒等無性生育方式可取代兩性性交的生育方式,人們可以選擇以人工輔助生殖技術(shù)實現(xiàn)單身生育。其三,現(xiàn)代社會為單身生育提供了經(jīng)濟支持和物質(zhì)基礎(chǔ)?；橐鲫P(guān)系是由男女相約共同擔負撫育責任的社會關(guān)系,完成撫育子女的任務(wù)是其重要目的。[7]125隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展,兒童撫育呈現(xiàn)社會化趨勢,撫育孩子從純粹的私人事務(wù)向公共事務(wù)轉(zhuǎn)化,例如,義務(wù)教育、普惠性托育、公共家務(wù)幫助體系、撫養(yǎng)津貼等公共服務(wù)和福利政策的發(fā)展。[8]66盡管雙系撫育仍是主流方式,但單親家庭也可以借助社會的力量完成撫育任務(wù)。根據(jù)2018年發(fā)布的CFPS數(shù)據(jù),我國的婚前生育和未婚生育(生育后始終未婚)的占比呈上升趨勢,其中,出生隊列為1970—1979年的人口婚前生育占比為5.9%,未婚生育占比為0.3%;出生隊列為1980—1989年的人口婚前生育占比為6.1%,未婚生育占比為1.2%。[9]

2.3 人口安全保障:單身女性生育符合鼓勵生育的政策導(dǎo)向

2022年10月16日,黨的二十大報告提出“優(yōu)化人口發(fā)展戰(zhàn)略,建立生育支持政策體系,降低生育、養(yǎng)育、教育成本”。加快建立生育支持政策體系,不僅是新時代構(gòu)建多層次社會保障體系的重要環(huán)節(jié),更是我國人口與國家安全的重要保障。我國人口結(jié)構(gòu)嚴重失衡,人口安全受到挑戰(zhàn)。其一,我國總和生育率低于國際警戒線。國際上通常認為,國家總和生育率低至1.5時達到生育率警戒線,持續(xù)降低就會進入低生育率陷阱,即該低生育率將維持很長一段時間而難以回升。2020年我國育齡婦女總和生育率低至1.3,2021年總?cè)丝谏实?.15,我國已經(jīng)陷入了“低生育陷阱”。低生育率數(shù)據(jù)表明我國現(xiàn)階段每對夫妻平均只養(yǎng)育一個孩子,由此產(chǎn)生的影響是獨生子女將面臨日后贍養(yǎng)父母的巨大壓力,整個社會也將面臨老齡化和缺乏勞動力的危機,進而影響我國人口安全。其二,我國人口增速持續(xù)放緩。國家統(tǒng)計局最新公布的數(shù)據(jù)顯示,2021年我國人口自然增長率為0.34‰,比2020年下降1.11個千分點,人口增長的速度持續(xù)放緩。其三,我國人口老齡化加劇,人口結(jié)構(gòu)逐漸失衡。從第七次全國人口普查的人口年齡結(jié)構(gòu)來看,2021年末,全國0—15歲人口為26 302萬人,占全國人口的18.6%,比2020年減少528萬人;60歲及以上人口占18.9%,相比2020年上升0.2個百分點,年輕一輩人口數(shù)量的下降和老齡退休人口數(shù)量的上升共同加劇了老齡化社會。面對我國生育率下跌、人口增速持續(xù)放緩、人口老齡化日益加重的現(xiàn)實背景,我國計劃生育政策從收縮型轉(zhuǎn)變?yōu)榉e極型,配套的生育保險制度也隨之變動。

生育保險制度和計劃生育政策的聯(lián)系緊密,二者往往同步改革。[10]104-109我國于2021年5月31日宣布放開“三孩”政策,并陸續(xù)出臺了一系列相應(yīng)的配套保障制度,取消了社會撫養(yǎng)費的征收。由此觀之,我國計劃生育政策的目的已從限制人口數(shù)量轉(zhuǎn)變?yōu)榇龠M人口增長。生育成本過高是影響生育意愿的重要因素,而生育保險是國家為了減輕女性生育成本出臺的社會保障制度,將單身女性納入享受生育保險的受益人范疇能夠減少其對生育成本的顧慮,促進人口數(shù)量的增長,符合計劃生育政策的目的。根據(jù)育媧人口研究專業(yè)團隊的統(tǒng)計數(shù)據(jù),如果保障單身女性的生育權(quán),估計非婚生子女占出生人口的比例至少會提升2%,按每年出生人口1 000萬來計算,相當于20萬個孩子。[11]國內(nèi)外不少研究表明,完善生育社會福利政策對提高生育意愿有顯著促進作用,生育保障可降低女性的生育成本,有效提高生育率。[12]78-83因此,讓單身女性享受生育保險待遇也是我國人口國情的要求,能夠在一定程度上緩解我國人口壓力。

3 單身女性享受生育保險待遇的法律基礎(chǔ)

3.1 “下位法不得違反上位法”:單身女性享受生育保險待遇的正當性

通觀《憲法》《婦女權(quán)益保護法》《人口與計劃生育法》《民法典》(婚姻家庭編)《社會保險法》,都沒有明文禁止或排除單身女性享受生育保險待遇權(quán)利。盡管目前對單身女性生育權(quán)的問題理論爭議不休,但這并不意味著單身女性沒有享受生育保險待遇的權(quán)利。2018年修正的《社會保險法》第54條規(guī)定:“用人單位已經(jīng)繳納生育保險費的,其職工享受生育保險待遇;職工未就業(yè)配偶按照國家規(guī)定享受生育醫(yī)療費用待遇?！痹摋l規(guī)定可以享受生育保險待遇的主體包括企業(yè)職工及職工未就業(yè)配偶,并沒有否定單身女性享受生育保險待遇的權(quán)利。根據(jù)《立法法》第87條的規(guī)定,“下位法不得違反上位法”,地方政府設(shè)立申領(lǐng)生育保險待遇的規(guī)定時不能過多限制,否則將違反《社會保險法》的法律規(guī)定。作為一項社會福利制度,生育保險是保障婦女生育風險,代償女性生育成本的制度。其核心在于生育而非婚姻,以婚姻關(guān)系為前提排除單身女性享受生育保險待遇的權(quán)利于法無據(jù)。

《人口與計劃生育法》第17條規(guī)定了公民有依法實行計劃生育的義務(wù)以及夫妻雙方的共同責任。就此,有觀點認為單身女性生育是計劃外的生育。[13]80-86但是,筆者認為《人口與計劃生育法》第17條直接規(guī)定公民享有生育的權(quán)利,這里所指的生育主體并未限定在“夫妻”,而是采用“公民”的用語,將所有公民都涵蓋在內(nèi)。實行計劃生育的義務(wù),沒有排除單身女性。單身女性同樣應(yīng)當履行且能夠作為主體履行計劃生育的義務(wù),在《人口與計劃生育法》的框架內(nèi)進行生育。而對夫妻雙方共同責任的規(guī)定,從立法旨向看是基于男女平等原則,規(guī)定男性與女性在婚姻關(guān)系中有共同的責任,而非出于排除單身女性生育作出的特別規(guī)定。因此,單身女性依法進行的生育行為不是計劃外生育,不會因為屬于違法行為而被排除享受生育保險待遇。

3.2 “撥亂反正”:地方政策法規(guī)過度規(guī)定的回調(diào)

地方政府對申請生育保險條件的層層加碼,導(dǎo)致單身女性難以正常獲取生育保險待遇。有觀點認為,生育保險待遇本身就作為一項憲法基本權(quán)利存在,地方政府不能限制包括“計劃外生育”在內(nèi)公民的生育保險基本待遇。[14]65-772022年8月,國家醫(yī)保局待遇保障司公開回應(yīng),社會保險法遵循權(quán)利和義務(wù)對等,參保人在國家層面享受生育保險待遇沒有門檻限制,要求地方清理生育保險申領(lǐng)相關(guān)規(guī)定。這意味著,我國對單身女性的生育限制正在逐漸松綁,單身女性享受生育保險待遇有了國務(wù)院直屬機構(gòu)的政策依據(jù)。

地方政府的做法無上位法依據(jù),已經(jīng)有不少地方政府認識到這個問題并加以糾正。廣東省是全國最早允許單身女性領(lǐng)取生育保險的地區(qū)。2016年,廣東省出臺的《廣東省衛(wèi)生和計劃生育委員會關(guān)于生育登記和再生育審批的暫行管理辦法》第8條規(guī)定,單身生育也可辦理生育登記,為單身女性成功申領(lǐng)生育保險提供了可能性。2018年,深圳市出臺的《深圳市計劃生育證明管理辦法》第5條第7項規(guī)定,“未辦理結(jié)婚登記懷孕或者生育子女的,應(yīng)當按照本辦法要求同時提交另一方的相關(guān)材料”,為有異性伴侶的未婚女性申領(lǐng)生育保險待遇創(chuàng)造了條件。2020年12月15日,上海市民政局發(fā)布《關(guān)于市衛(wèi)生健康委“申請享受生育保險待遇計劃生育情況審核”事項退出社區(qū)事務(wù)受理服務(wù)中心受理清單的通知》,要求取消線上和線下衛(wèi)健“申請享受生育保險待遇計劃生育情況審核”事項,消除了單身女性申領(lǐng)生育保險的程序性障礙。2022年3月29日,海南省醫(yī)療保障局頒布修正后的《海南省城鎮(zhèn)從業(yè)人員生育保險條例》,刪除了“不符合國家和本省計劃生育規(guī)定的基金不予支付”的相關(guān)規(guī)定,將生育保險與計劃生育政策解綁,為單身女性享受生育保險待遇消除了政策桎梏。

2023年1月30日,四川省衛(wèi)生健康委員會發(fā)布《四川省生育登記服務(wù)管理辦法》,取消了生育登記對象是否結(jié)婚的限制條件,將生育登記與婚姻關(guān)系解綁,為單身女性依法領(lǐng)取生育保險待遇消除了重要障礙。2023年1月,北京市醫(yī)保局將2021年5月31日之后生育的參保未婚女職工納入生育保險(生育醫(yī)療+生育津貼)的支付范疇,并且在申報材料一欄明確標注“未婚女職工無需提供生育服務(wù)單”,這一舉措為單身女性申領(lǐng)生育保險提供了政策支持。

4 單身女性享受生育保險待遇的理論基礎(chǔ)

4.1 生育權(quán)是一項人格權(quán):單身女性享有生育權(quán)

生育保險待遇作為一種生育權(quán)益,其背后隱含的是單身女性是否享有生育權(quán)的問題。生育制度的發(fā)展經(jīng)歷了自然生育、生育義務(wù)、生育權(quán)利3個階段[15]19,生育權(quán)是伴隨著近現(xiàn)代政治經(jīng)濟形態(tài)發(fā)展和婦女運動而出現(xiàn)的法律概念,在權(quán)利意識覺醒的現(xiàn)代社會受到高度重視和密切關(guān)注。從根本上說,單身女性是否享有生育權(quán)關(guān)涉生育權(quán)的屬性之爭。在對生育權(quán)的研究中,理論界對生育權(quán)本質(zhì)屬性的認識存在分歧,主要有“身份權(quán)說”和“人格權(quán)說”兩種觀點?！吧矸輽?quán)說”將生育權(quán)視為只有具備特定身份的人才能享有的權(quán)利。部分學(xué)者認為生育權(quán)以合法婚姻為基礎(chǔ),由夫妻雙方共同享有,只有夫妻協(xié)商一致才能行使生育權(quán),屬于配偶權(quán)范疇。[16]172部分學(xué)者則認為生育權(quán)是基于妻子(已婚婦女)的身份而享有的權(quán)利。[17]93-96兩種觀點均將生育與婚姻嚴格綁定在一起,認為存在合法的婚姻關(guān)系是正當生育的先決條件和必要條件,單身女性被排除在生育權(quán)主體之外。“人格權(quán)”說認為生育權(quán)是憲法賦予自然人的一項基本人權(quán),也是民事權(quán)利的一種,屬于人身權(quán)中的人格權(quán)而不是身份權(quán)。[18]56-61持該說的學(xué)者多從基本人權(quán)視角、解決夫妻間生育沖突的民法視角、延續(xù)后代的現(xiàn)實需要等角度進行剖析論證。

生育行為天然存在,不僅反映個體的生理需要和最基本的利益訴求,更關(guān)乎著人類繁衍和文明延續(xù)。盡管當前法律文本中并沒有明確規(guī)定“生育權(quán)”,但是生育源于人的自然本性和社會本質(zhì),與人的生存、發(fā)展和主體地位直接相關(guān),將生育權(quán)視作人生而享有、不可剝奪和轉(zhuǎn)讓的一項基本人權(quán)符合其應(yīng)然屬性。[19]26-34從國際社會的角度看,盡管很多國家未將生育權(quán)列入憲法,但它被很多國際公約或重大國際會議聲明視為一項基本人權(quán)。[20]9-17國際性文件普遍支持和承認生育權(quán)屬于基本人權(quán),1948年《世界人權(quán)宣言》、1966年《經(jīng)濟、社會、文化權(quán)利國際公約》、1968年《德黑蘭宣言》、1969年《社會進步與發(fā)展宣言》、1974年《世界人口行動計劃》、1979年《關(guān)于消除針對婦女一切形式歧視的公約》、1995年《北京宣言和行動綱要》、2005年《非洲婦女性權(quán)利人權(quán)與人權(quán)憲章》、2014年《Reproductive Rights as Human Rights》等多個關(guān)于生育權(quán)的國際法文件中都承認了個人享受生育權(quán)。我國《憲法》雖未將“生育權(quán)”這一法律概念納入,但有學(xué)者將《憲法》第33條“國家尊重和保障人權(quán)”視為生育權(quán)受法律保護的憲法淵源。[21]37-46同時,《人口與計劃生育法》明確規(guī)定的“公民有生育權(quán)”不以特定身份為前提,亦可視作生育權(quán)為人格權(quán)的立法依據(jù)。

人格權(quán)是民事主體固有的,以人格利益為客體,為維護民事主體獨立人格所必備的權(quán)利,其核心是人格尊嚴權(quán)。[22]25-27將單身生育排除在“計劃生育”政策外的一個重要原因是維護婚姻和家庭制度,然而生育本應(yīng)是由女性自然生理屬性決定的一種行為,維護婚姻和家庭制度的前提是將女性作為一個獨立的主體看待,讓其有尊嚴地活著。盡管國際文件對生育權(quán)內(nèi)涵的規(guī)定并不統(tǒng)一,但普遍將生育自由權(quán)視作生育權(quán)的核心。例如,《世界人權(quán)宣言》將生育權(quán)定義為生育自由權(quán)和生育健康權(quán),《經(jīng)濟、社會、文化權(quán)利國際公約》規(guī)定廣義的生育權(quán)包括生育自由權(quán)、生育保障權(quán)和生育不受歧視權(quán),《消除對婦女一切形式歧視公約》規(guī)定生育權(quán)包括生育自由權(quán)、生育健康權(quán)、獲取生育知識與信息權(quán)、生育不受歧視權(quán)。《婦女權(quán)益保護法》第32條規(guī)定,“婦女依法享有生育子女的權(quán)利,也有不生育子女的自由”,隱含對生育自由權(quán)的規(guī)定,即女性可以決定其是否生育、何時生育、生育多少、以何種方式生育。非婚生育屬于女性自己決定“何時生育”和“以何種方式生育”的范疇,是女性生育自由權(quán)的體現(xiàn)。長期以來,我國實施的婚內(nèi)計劃生育制度、傳統(tǒng)的生活習俗以及生育的兩性參與事實將生育與婚姻嚴格捆綁,從本質(zhì)上來說剝奪了女性的生育權(quán),將進一步建構(gòu)和加強兩性的社會性別意識,降低女性的社會地位。依循生育權(quán)是一項人格權(quán)的邏輯,生育權(quán)是自然人生而享有的權(quán)利,不以婚姻關(guān)系的存在為前提,承認單身女性享有生育權(quán)是對基本人權(quán)的尊重和保障。

4.2 生育保險的三重功能定位:國家調(diào)控、公民權(quán)利和社會公正

生育原本是一個私人選擇,但由于生育行為的特殊性,國際勞工組織通過的《女工機會均等和待遇平等聲明》將生育視作一項社會職能,女性的生育成本應(yīng)當由全社會共同分擔。《憲法》第45條規(guī)定,公民在年老、疾病或者喪失勞動能力的情況下,有獲得物質(zhì)幫助的權(quán)利。該條明確了公民的社會保障權(quán)屬于憲法規(guī)定的基本權(quán)利,為公民享受生育保險待遇提供了憲法依據(jù)。生育保險是國家和社會通過立法對處于生育行為發(fā)生期間的生育責任者提供一定的經(jīng)濟、物質(zhì)及服務(wù)等各方面幫助的一項社會保險制度,具有強制性、社會性和互濟性特征,能在一定程度上分擔女性的生育成本。[23]156我國生育保險誕生于20世紀50年代,帶有嚴重的福利色彩,具有實現(xiàn)國家生育調(diào)控、保障公民生育權(quán)利、促進社會公平正義三重功能。

生育保險是國家履行社會福利義務(wù)或?qū)崿F(xiàn)人口管理等宏觀調(diào)控職能的體現(xiàn)。[24]109-112隨著社會主義現(xiàn)代化的不斷推進,“建立健全同經(jīng)濟發(fā)展水平相適應(yīng)的社會保障制度”成為我國重要任務(wù)。女性在生育過程中不僅要遭受來自生理和心理的雙重風險,還面臨來自社會的就業(yè)歧視,而生育保險能夠為其提供必要的物質(zhì)幫助和政策支持。缺乏婚姻家庭關(guān)系保障的單身女性應(yīng)當屬于生育保險重點保障的群體范疇,將單身生育納入生育保險與保障生育健康、提高人口質(zhì)量的人口政策相符合。

社會保障制度的立法以權(quán)利本位論為基礎(chǔ),以人民為中心,以讓人有尊嚴地活著為目的,生育保險制度應(yīng)符合中國經(jīng)濟體制轉(zhuǎn)變和人口政策調(diào)控背景下新增的生育保障訴求。[25]74-82生育權(quán)的核心是生育自由權(quán),生育保障是實現(xiàn)生育主體自主決定是否生育以及安排生育權(quán)利的重要依托,將單身女性納入生育保險覆蓋范疇是權(quán)利平等的體現(xiàn)。平等是法律的基本機制,要求立法機關(guān)關(guān)注少數(shù)群體的利益,在不危及社會利益的前提下,對待個體權(quán)利應(yīng)當一視同仁。單身生育和已婚生育從本質(zhì)上來說都是女性生理原因?qū)е碌摹白匀弧毙袨?承認女性有生育自由權(quán)意味著單身生育女性與已婚生育女性具有同等的法律地位,有無合法的婚姻家庭關(guān)系并不影響女性平等地享受生育保險待遇。既然在繳納生育保險費時,法律并沒有對職工已婚還是單身作出區(qū)分,那么依據(jù)民法“同樣的情形,同等地對待”的平等觀,就不能因為單身女性沒有合法的婚姻關(guān)系而將其排除在生育保險受益人范疇外。

生育保險以實現(xiàn)社會公平正義為最終目的。[26]10-22將單身女性納入生育保險適用范疇能夠為其帶來公共福利和身份認同,符合社會公平正義的要求。與已婚女性相比,單身女性生育受到的社會壓力和職場歧視更甚。不給予單身女性配套的生育保障會讓其面臨一系列“額外負擔”,例如由于無法享受產(chǎn)假而可能導(dǎo)致的失業(yè),獨自撫育孩子的費用等等,這些都會讓非婚生育的單身女性陷入更加不利的弱勢地位。因此,給予處在弱者地位的單身女性在生育過程中的特別保護是社會公平正義的倫理要求。

5 單身女性享受生育保險待遇的除外條件

將單身女性納入生育保險的受益人范疇是為了保護單身女性的生育權(quán),但是這種保護是以符合公序良俗和法律規(guī)定為限度的。一旦當事人無限制地行使自己的生育權(quán)嚴重沖擊了社會公序良俗和法律底線時,就應(yīng)當限制其享受生育保險待遇。

5.1 通奸生子、近親生子等違背社會公序良俗的行為

公序良俗原則是民法的基本原則。部分學(xué)者反對放開生育權(quán)的重要原因是部分單身女性與締結(jié)婚姻的男性通奸生子或者存在近親生子的現(xiàn)象,嚴重違背了社會公序良俗,給社會倫理道德秩序造成了嚴重破壞。[27]86-90就通奸生子而言,單身女性明知他人存在合法有效的婚姻關(guān)系仍選擇與其非婚生子,不僅損害了第三人權(quán)益,還沖擊了我國一夫一妻的婚姻制度。就近親生子而言,根據(jù)《民法典》第1051條規(guī)定,有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的婚姻無效。如果當事人為了規(guī)避該條選擇非婚生子,是嚴重挑戰(zhàn)血緣關(guān)系、婚姻家庭等倫理道德的行為。

如果將此類嚴重違背社會公序良俗原則的單身生育行為納入生育保險保障的范疇,可能會讓社會公眾認為國家在法律層面鼓勵通奸生子和近親結(jié)婚行為,將嚴重沖擊社會倫理道德。因此,在此情形下,應(yīng)當將與他人通奸生子、近親生子等違背社會公序良俗的單身生育女性排除在生育保險的受益人范疇之外。

5.2 代孕行為

代孕是指女性通過人工授精技術(shù),接受非婚姻關(guān)系男子的精子,或通過醫(yī)學(xué)手段將他人的受精卵植入自己的子宮,代人懷孕分娩。[28]36-38目前,我國理論界對代孕合法化問題一直存在爭論。有學(xué)者認為有限開放代孕是保障不孕者生育權(quán)的正當途徑,禁止代孕侵犯了婦女自愿選擇代孕的行為自由權(quán)利,我國應(yīng)當有限放開代孕。[29]43-47但也有學(xué)者認為自愿代孕和商業(yè)代孕都是具有剝削性質(zhì)的行為,將代孕母親視為“生育機器”不僅損害了社會公序良俗,還嚴重侵害了其健康、人格尊嚴以及生育權(quán),應(yīng)當全面禁止。[30]100-109

從我國現(xiàn)行法律規(guī)定來看,根據(jù)2001年出臺的《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》第3條和第22條,我國全面禁止任何形式的代孕行為,并且對構(gòu)成犯罪的代孕行為追究刑事責任。將單身生育納入生育保險范疇的重要原因是保障單身女性的生育權(quán),而代孕很有可能造成上層女性對下層女性生育權(quán)的侵犯,即便是支持代孕合法化的學(xué)者也是要求對代孕制度進行嚴格限制,在我國尚未出臺“有限且嚴格規(guī)范的代孕制度”前,如果允許代孕女性享受生育保險待遇會加劇對底層女性生育權(quán)的剝奪。此外,根據(jù)“任何人不因不法行為獲利”這一古老的法律格言,只要我國立法層面尚未放開代孕行為,就應(yīng)該全面禁止代孕女性享受生育保險待遇,防止以生育為職業(yè)的女性因可以享受生育保險待遇而獲利。

盡管上述兩種情況在實踐中很難發(fā)現(xiàn),但是不應(yīng)將其作為排除單身女性享受生育保險待遇的理由,而是應(yīng)當從制度方面著手建設(shè)單身女性申領(lǐng)生育保險的監(jiān)督審查機制,以此來確保單身女性的不當行為不能獲得生育保險待遇,進而削弱放開單身女性生育保險獲得權(quán)帶來的不利影響。

6 結(jié) 語

在多元文化背景下,如何回應(yīng)和滿足單身女性群體的生育需求是我國構(gòu)建生育支持政策體系無法回避的問題。單身女性生育必然會給現(xiàn)存的婚姻與家庭秩序帶來挑戰(zhàn)和沖擊,但生育權(quán)是一項基本人權(quán),社會應(yīng)尊重生育自由價值,并為實現(xiàn)個人生育自由提供堅實的物質(zhì)基礎(chǔ)和法律保障。作為我國社會保險體系的重要組成部分,生育保險制度旨在分散生育風險、保障婦女生育利益、提供平等就業(yè)環(huán)境、提高人口素質(zhì)等,是我國現(xiàn)代化建設(shè)的重要組成部分。時代變遷下的生育保險與婚姻關(guān)系亟待解綁,單身女性的生育保險獲得權(quán)應(yīng)當?shù)玫奖Ｕ?。目?社會的婚育觀念已經(jīng)朝著更加多元的方向發(fā)展,單身生育不再是個案個例,對單身生育女性的社會歧視也逐步減少。對此,國家和地方政府應(yīng)正視現(xiàn)有生育保險政策存在的缺陷,承認并落實單身女性享受生育保險待遇的正當權(quán)利,推動自上而下的政策調(diào)整,加強對單身生育母嬰的社會保障。