瀾湄合作機制下我國法院適用瀾湄國家法律困境與啟示分析

高小雅

普洱學(xué)院政法學(xué)院，云南 普洱 665000

一、引言

瀾滄江- 湄公河合作（Lancang -Mekong Cooperation），簡稱“瀾湄合作”，是我國在推進(jìn)“一帶一路”建設(shè)過程中，與柬埔寨、老撾、緬甸、泰國、越南共同發(fā)起和建設(shè)的新型次區(qū)域合作機制。該合作機制旨在深化瀾湄六國睦鄰友好，促進(jìn)沿岸各國經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展，打造瀾湄流域經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶，建設(shè)瀾湄國家命運共同體，共同維護(hù)和促進(jìn)地區(qū)持續(xù)和平和發(fā)展繁榮。目前，瀾湄合作形成了以政治安全、經(jīng)濟(jì)和可持續(xù)發(fā)展、社會人文為主體，輔以互聯(lián)互通、產(chǎn)能、跨境經(jīng)濟(jì)、水資源、農(nóng)業(yè)和減貧為優(yōu)先合作方向的“3+5 合作框架”。瀾湄合作第七次外長會聯(lián)合新聞公報中，各國表示將繼續(xù)鼓勵瀾湄合作同“一帶一路”倡議與RCEP 協(xié)議（《區(qū)域全面經(jīng)濟(jì)伙伴關(guān)系協(xié)定》）的進(jìn)一步合作共贏[1]。

然而，由于各國文化、習(xí)俗、司法和政治制度的不同，導(dǎo)致瀾湄各國的投資者在投資活動中難免會出現(xiàn)一些疑慮和擔(dān)憂。究其原因，還是因為投資者，包括司法機關(guān)、仲裁機構(gòu)對瀾湄各國具體法律制度的不了解造成的。因此，針對民商事合作與交往中瀾湄五國的外國法適用問題日益凸顯。其中，首先遇到的問題就是外國法查明途徑的問題，即如何查明外國法問題。

二、我國法院適用瀾湄五國法困境分析

（一）案件統(tǒng)計情況

研究主要通過我國法院受理的涉及到適用瀾湄國家法的案件進(jìn)行樣本選取，選取中國裁判文書網(wǎng)中所載案件作為案件統(tǒng)計數(shù)據(jù)庫，以“泰國法”“緬甸法”“適用泰國法”“適用緬甸法”等，以及“泰國法查明”“緬甸法查明”等瀾湄五國法律及法律查明作為關(guān)鍵詞進(jìn)行檢索。截至2023 年7 月10 日，共檢索到涉及泰國案件70 件，其中16 件與適用泰國法有關(guān)；1 件與涉及適用越南法有關(guān)，是關(guān)于運用越南商事仲裁法確定仲裁協(xié)議有效性問題。其余老撾、緬甸和柬埔寨均未能在中國裁判文書網(wǎng)中檢索到與法律適用的相關(guān)信息。

本研究主要以涉及泰國法適用的案件進(jìn)行分析，探討我國法院受理的案件中適用瀾湄五國法查明的困境。

（二）適用瀾湄國家法律情況分析

在涉及越南的案件中，被申請人在答辯中提出應(yīng)當(dāng)適用越南商事仲裁法確定仲裁協(xié)議有效性，我國法院對該請求予以支持，并適用了《越南社會主義共和國商事仲裁法》確認(rèn)了該仲裁協(xié)議的有效性，駁回申請人的申請。

在涉及適用泰國法的16 個案件中，根據(jù)不同情況共分為以下幾個類型：

1.根據(jù)當(dāng)事人約定適用中國法：有3 個案件雙方當(dāng)事人在合同中本身約定適用中國法，但在訴求或抗辯中請求適用泰國法，法院最終適用中國法作出裁判。

2.未對外國法查明問題作出裁判，直接適用中國法：有3 個案件當(dāng)事人均在訴求或抗辯中請求適用泰國法，但法院在裁判中并未明確適用哪國法律，而直接適用中國法作出裁判。

3.裁判適用法院地法，即中國法：有5 個案件法院明確在裁判中判定適用法院地法，即中國法：

4.適用泰國法：有2 個案件法院裁判應(yīng)當(dāng)適用泰國實體法，并援引泰國法作出裁判。

5.有2 個案件我國法院認(rèn)為無管轄權(quán)，駁回起訴。

6.另有1 個案件需要等待泰國法院作出先決判決。

而對于涉及緬甸、老撾、柬埔寨三國民商事案件中的外國法適用情況，在中國裁判文書網(wǎng)中未能檢索得出結(jié)果。

根據(jù)以上案件統(tǒng)計，可以看出16 件當(dāng)事人請求適用泰國法的案件中，有11 件最終適用了中國法，占68.75%；適用泰國法的案件2 件，占12.5%。可以看出，我國法院在涉泰民商事案件中對中國法的適用比例較高。

（三）適用瀾湄五國法困境及原因

1.客觀困境：外國法難以查明

自瀾湄合作機制在2016 年啟動以來，瀾湄六國的經(jīng)濟(jì)、政治、文化等各方面合作都取得了豐碩成果。2022 年，中國同瀾湄五國貿(mào)易額達(dá)4 167 億美元，同比增長5%。隨著中老鐵路的開通運行，在農(nóng)產(chǎn)品進(jìn)出口、產(chǎn)業(yè)合作方面進(jìn)一步加深，經(jīng)貿(mào)往來更加便捷，產(chǎn)業(yè)鏈合作不斷加深。隨之而來的就會是民商事糾紛的增加。但是根據(jù)前述以我國法院對適用泰國法的情況來看，涉及瀾湄五國民商事案件的增加，并未導(dǎo)致適用瀾湄五國法律的案件數(shù)量同比增加。

因此，目前我國法院適用瀾湄五國法律最大的困境就是對瀾湄五國法律制度的了解不夠，難以查明瀾湄五國具體法律制度，才導(dǎo)致在法院審理案件的過程中傾向于適用中國法。究其原因，主要有以下幾點：

（1）瀾湄五國法律發(fā)展不平衡、不健全

在瀾湄五國中，泰國法律制度發(fā)展較為完善，越南、老撾和柬埔寨的法律制度相對較為落后，而由于受憲政制度極不正常狀態(tài)的影響，緬甸的法律和法律制度建設(shè)最不完善。

瀾湄五國在法制建設(shè)過程中，由于歷史的原因，大多是東方文化與西方文化共同作用的結(jié)果。比如越南和老撾在歷史上曾受法國殖民，在兩國的法律制度中受法國影響很大，被殖民時期的越南直接適用了當(dāng)時的《法國民法典》。老撾在建國后也以法國的法律體系為基礎(chǔ)建立了自己的法律框架；同時，越南和老撾又是兩個社會主義國家，具有社會主義法制的特點。泰國和柬埔寨均為君主立憲制國家，兩國法制同樣受到法國影響，屬于大陸法系。但泰國是瀾湄五國中唯一沒有被殖民的國家，且法制建設(shè)開展較早，法制相對健全；柬埔寨由于政治因素，法制發(fā)展較為緩慢，法律體系尚未健全。緬甸早期被英國殖民，其法律制度受到普通法系較大影響，但由于獨立之后的緬甸憲政制度始終處于一種不正常的狀態(tài)當(dāng)中，因此其法律制度建設(shè)在瀾湄五國中最不完善，其法律透明度也相對較低，大部分法律制度無法檢索到官方版本[2]。

此外，宗教和民族因素在瀾湄五國的法律中有較大影響。如老撾重視將習(xí)慣法吸收到現(xiàn)有法律體系中，2012 年司法部公布關(guān)于全國49 個民族的司法習(xí)俗報告，以便將其傳統(tǒng)的法律實踐納入國家法律體系中來。泰國、柬埔寨和緬甸則受傳統(tǒng)佛教法影響較大。

（2）外國法查明平臺耗時長、價格高

最高人民法院國際商事法庭（CICC）在其官網(wǎng)確定了五所域外法查明機構(gòu)，包括武漢大學(xué)外國法查明研究中心、華東政法大學(xué)外國法查明研究中心、中國政法大學(xué)外國法查明研究中心、西南政法大學(xué)中國-東盟法律研究中心和藍(lán)海法律查明和商事調(diào)解中心。

外國法查明平臺的設(shè)立確實方便了法院與當(dāng)事人，但以中國政法大學(xué)外國法查明研究中心為例，該中心接受法院、仲裁機構(gòu)、律師事務(wù)所、個人等主體委托查明外國法，完成外國法查明的期限由雙方約定，未約定的，一般不超過3 個月。收費參考標(biāo)準(zhǔn)分為兩種情況，查詢一種外國法、查明的法律問題為一個的，每件收取查詢費用5 萬元人民幣，每增加一個法律問題，額外收取1 萬元人民幣；有特殊情況的，查明費用由雙方協(xié)商確定。由此可見，外國法查明平臺一般耗時較長。一般情況下，法院很少會花費這樣一筆經(jīng)費去進(jìn)行外國法查明。2021年《全國法院涉外商事海事審判工作座談會會議紀(jì)要》第26 條雖然規(guī)定，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的訴訟請求和具體案情，對當(dāng)事人因查明域外法而發(fā)生的合理費用予以支持，但在涉外民商事案件司法審判中，我國法院曾經(jīng)出現(xiàn)過由法院依職權(quán)委托外國法查明機構(gòu)進(jìn)行查明，最后卻由案件當(dāng)事人承擔(dān)查明費用的情況[3]。對于當(dāng)事人來說，如果所涉法律問題較多，也是一筆不小的開支。

在這樣一種查明外國法耗時長、費用高的情況下，進(jìn)一步降低了法院、當(dāng)事人查明外國法、適用外國法的意愿。

（3）雙邊司法協(xié)助協(xié)議不夠健全

我國目前與39 個國家簽訂了司法協(xié)助協(xié)議，在瀾湄五國中，我國與老撾簽訂了《中華人民共和國和老撾民主共和國關(guān)于民事和刑事司法協(xié)助條約》，與泰國簽訂了《中華人民共和國和泰王國關(guān)于民商事司法協(xié)助和仲裁合作的協(xié)定》，與越南簽訂了《中華人民共和國和越南社會主義共和國關(guān)于民事和刑事司法協(xié)助的條約》。我國與柬埔寨和緬甸之間尚未簽訂相關(guān)民商事司法協(xié)助協(xié)議。在上述三個司法協(xié)助協(xié)議中，中老與中泰簽訂的司法協(xié)助協(xié)議均未涉及到外國法查明與適用的問題。只有在《中越司法協(xié)助協(xié)議》中有關(guān)于外國法查明的內(nèi)容，該協(xié)議第28 條第1 款中規(guī)定：“締約雙方應(yīng)根據(jù)請求相互提供在各自境內(nèi)有效的法律以及有關(guān)實踐的情報?！?/p>

在瀾湄合作機制不斷發(fā)展的情況下，我國與瀾湄五國之間的雙邊司法協(xié)助協(xié)議的缺失，以及協(xié)議對外國法查明問題的缺失，進(jìn)一步導(dǎo)致在對瀾湄國家的涉外民商事案件中適用外國法的困難。

2.主觀困境：法官適用外國法態(tài)度消極

根據(jù)《中華人民共和國涉外法律關(guān)系適用法》（以下稱《法律關(guān)系適用法》）第10 條規(guī)定：“涉外民事關(guān)系適用的外國法律，由人民法院、仲裁機構(gòu)或者行政機關(guān)查明。當(dāng)事人選擇適用外國法律的，應(yīng)當(dāng)提供該國法律。不能查明外國法律或者該國法律沒有規(guī)定的，適用中華人民共和國法律?！痹摋l文的前半段明確了外國法查明問題是法院的職權(quán)，法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)查明外國法并予以適用。只有當(dāng)不能查明或外國法沒有規(guī)定時才能適用中國法。但根據(jù)前述案件統(tǒng)計分析來看，16 件涉及泰國法適用的案件中，有11 件最終適用了中國法，占68.75%，而其中只有3 件是當(dāng)事人約定適用中國法的情況。

出現(xiàn)這一情況的原因，主要在于對法院和法官來說，在司法實踐中適用外國法是一件難度很高的法律活動，查明并且適用外國法進(jìn)行審理和適用本國法進(jìn)行審理所需耗費的時間與精力相差巨大。目前各個法院案件數(shù)量多，結(jié)案壓力大，而外國法查明耗時耗力，所以大多數(shù)法官為提高案件審判的效率，仍然會選擇適用更為方便的法院地法或者要求當(dāng)事人提供外國法。但對當(dāng)事人來說，缺乏法律專業(yè)知識和查明渠道，更加難以提供明確有效的外國法，即使當(dāng)事人委托外國法查明平臺進(jìn)行查明，也有可能會出現(xiàn)僅查明對己方有利法律的情況。

因此，法官選擇適用自己更加熟悉的法院地法，既免去了查明外國法的繁瑣程序，又提高了涉外民商事案件的審理效率，也保證了法院地法律適用的準(zhǔn)確性。但涉外民商事案件適用外國法正是國際私法沖突規(guī)范的意義所在，如果過度適用法院地法，既損害了當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，又有可能影響案件的公正裁判。

三、啟示

（一）重新審視適用外國法的目的與價值

1.維護(hù)國家利益與個人利益的統(tǒng)一

2020 年11 月，習(xí)近平總書記在中央全面依法治國工作會議上強調(diào)，堅持統(tǒng)籌推進(jìn)國內(nèi)法治和涉外法治，要加快形成系統(tǒng)完備的涉外法律法規(guī)體系。推動我國涉外法治建設(shè)，必須建立起符合我國國情、適應(yīng)時代變化、滿足涉外實踐需求的涉外法律規(guī)范體系。隨著“一帶一路”倡議和瀾湄合作的推進(jìn)，我國與周邊國家尤其是瀾湄五國的對外交往呈現(xiàn)更加繁榮的局面，涉外利益在國家利益中的占比也越來越高，這就要求我國必須盡快完善涉外立法，充分利用國內(nèi)法和國際法全面維護(hù)國家利益。

國際私法從制定之初其目的就是維護(hù)主權(quán)國家利益，適用外國法的目的也是為了保障國際民商事交往秩序，在保障當(dāng)事人利益的同時也保護(hù)了本國的國家利益。如果過于強調(diào)本國法的適用，一方面，對于當(dāng)事人來說適用本國法不一定能保障自己的合法權(quán)益。因為在涉外民商事交往中，并不是排除外國法的適用而適用本國法就能夠保護(hù)本國當(dāng)事人的合法權(quán)益。在司法實踐中，也有很多適用了外國法但卻保護(hù)了當(dāng)事人合法權(quán)益的情況。如在本文前述案件中，云南省大理市人民法院作出了付某、張某股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛一案，適用了《泰王國民商法典》的相關(guān)規(guī)定，保護(hù)了案件當(dāng)事人的合法權(quán)益。另一方面，片面的主張適用本國法，也不利于國家開展平等互利的經(jīng)貿(mào)合作，更加不利于“一帶一路”的建設(shè)。因此，從法律目的上來說，涉外民商事法律關(guān)系中適用外國法是維護(hù)國家利益與個人利益的統(tǒng)一，應(yīng)當(dāng)辯證的看待這一問題。

2.強調(diào)法官適用與查明外國法的職責(zé)

雖然《法律關(guān)系適用法》第10 條“涉外民事關(guān)系適用的外國法律，由人民法院、仲裁機構(gòu)或者行政機關(guān)查明。當(dāng)事人選擇適用外國法律的，應(yīng)當(dāng)提供該國法律?！痹搩?nèi)容明確了法官有依職權(quán)適用外國法的職責(zé)。但是從這部法律的整體立法精神和規(guī)定后半部分內(nèi)容來看，該條文根據(jù)當(dāng)事人意思自治的原則，如果當(dāng)事人協(xié)議選擇適用的法律是外國法時，當(dāng)事人負(fù)有提供外國法的責(zé)任。但是，在該條文中，未能明確法官與當(dāng)事人之間查明外國法的主次責(zé)任[4]。

在司法實踐中，當(dāng)事人提供外國法是存在一定實際困難的，完全由當(dāng)事人提供外國法，法官放手不管是不可取的。在立法與司法實踐中，應(yīng)明確法官與當(dāng)事人之間查明、適用外國法的主次責(zé)任。

根據(jù)《法律關(guān)系適用法》第10 條的立法邏輯來看，法官應(yīng)當(dāng)對查明、適用外國法負(fù)首要責(zé)任。在一般情況下，如需查明外國法，都應(yīng)當(dāng)由法官來進(jìn)行，當(dāng)事人此時只負(fù)有輔助的義務(wù)；除非根據(jù)當(dāng)事人協(xié)議適用外國法，則提供外國法的責(zé)任轉(zhuǎn)移到當(dāng)事人身上，但如果當(dāng)事人無法提供外國法，法官應(yīng)盡到其輔助的義務(wù)，即查明外國法的義務(wù)。因此，第10條“當(dāng)事人選擇適用外國法律的，應(yīng)當(dāng)提供該國法律”的規(guī)定，并不是指法官完全沒有查明外國法的義務(wù)，而應(yīng)當(dāng)是表明當(dāng)事人對提供外國法負(fù)主要責(zé)任，法官負(fù)次要責(zé)任。

（二）加強瀾湄合作機制下的司法協(xié)助合作

1.完善瀾湄國家間司法協(xié)助協(xié)議

隨著“一帶一路”倡議和瀾湄合作機制的不斷推進(jìn)，瀾湄六國中在政治、經(jīng)濟(jì)、社會各方面合作進(jìn)一步加強，但至今我國只和泰國、老撾、越南三個國家簽訂了雙邊司法協(xié)助協(xié)議，這對瀾湄合作發(fā)展來說是遠(yuǎn)不足夠的。瀾湄六國間應(yīng)深化司法協(xié)助合作，在司法協(xié)助協(xié)議中進(jìn)一步增加外國法查明條款和具體操作機制，使各國之間外國法查明問題能真正落到實處。

2.共筑瀾湄法律查明合作平臺，拓寬查明途徑

我國現(xiàn)有五個所域外法查明機構(gòu)，與諸多國家間有合作關(guān)系，但對于司法實踐來說，仍然不夠。就外國法查明途徑來說，途徑越多，可查明的幾率也就越大，在目前我國法律規(guī)定的五種查明途徑基礎(chǔ)上，建議可采取區(qū)域共建法律查明合作平臺的方式。如在瀾湄合作機制下，需要充分發(fā)揮瀾湄合作法律服務(wù)的功能，云南省與瀾湄五國聯(lián)合建設(shè)瀾湄法律查明合作平臺，進(jìn)而為瀾湄五國提供全方位的法律服務(wù)。

四、結(jié)語

在瀾湄合作機制下，瀾湄各國間經(jīng)濟(jì)、法律交往不斷加強，我國與瀾湄五國間的民商事糾紛也逐漸增多，但是在司法實踐中，準(zhǔn)確查明并適用瀾湄國家法律仍在存在一些困難之處。這就要求我國在完善國內(nèi)立法、保護(hù)國家權(quán)益的基礎(chǔ)上，在瀾湄合作中積極完善我國的外國法查明、適用機制，強化法官查明、適用外國法的主體責(zé)任意識，完善國內(nèi)立法，并能將我國國內(nèi)法與司法相互協(xié)定以及瀾湄五國法律、政策相互對接，提高我國司法公信力。