業(yè)績承諾未補(bǔ)償股東行權(quán)來督促

2021年3月，某上市公司C（以下簡稱C公司）發(fā)布了《關(guān)于參股公司某電池公司業(yè)績承諾完成情況的進(jìn)展公告》，披露業(yè)績承諾方及其連帶保證人LXQ未能如約向公司支付2018年的業(yè)績補(bǔ)償款11552.0845萬元。

交易時(shí)，標(biāo)的公司及原股東承諾，2016年至2018年標(biāo)的公司扣非后凈利潤分別不低于40000萬元、70000萬元及120000萬元。C公司披露，標(biāo)的公司2018年未實(shí)現(xiàn)業(yè)績承諾，業(yè)績承諾方需補(bǔ)償公司11552.0845萬元。2020年3月30日，雙方補(bǔ)充簽訂《業(yè)績補(bǔ)償協(xié)議》，業(yè)績承諾方需于2020年7月20日向C公司支付不低于2310.4169萬元、2020年9月30日前向C公司支付剩余款項(xiàng)；若未支付則需按照人民銀行同期存款利率向C公司支付利息作為違約金，業(yè)績承諾方實(shí)際控制人LXQ對前述義務(wù)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。截至2021年3月，履約期限已過，C公司僅收到業(yè)績補(bǔ)償款100萬元。

中證中小投資者服務(wù)中心（以下簡稱投服中心）公益性持有滬深兩市A股市場上市公司1手股票，是C公司的一名“小股東”。針對C公司存在業(yè)績承諾款未得到補(bǔ)償?shù)那闆r，投服中心以發(fā)送股東建議函的方式，示范行使建議權(quán)，建議內(nèi)容包括：（1）建議C公司董事會披露擬采取的具體追償措施。（2）建議C公司及時(shí)與LXQ協(xié)商以質(zhì)押的股權(quán)抵償部分欠款。同時(shí)，投服中心建議C公司以公告的形式對上述問題予以回復(fù)，向廣大中小投資者充分釋疑。收到股東建議函后，C公司以公司公告的形式對相關(guān)問題進(jìn)行了回復(fù)，一方面嚴(yán)格督促業(yè)績承諾方及連帶保證人履行業(yè)績補(bǔ)償義務(wù)，按期償還業(yè)績補(bǔ)償款項(xiàng)；另一方面，積極履行股東權(quán)利，督促標(biāo)的公司轉(zhuǎn)型調(diào)整，促進(jìn)業(yè)務(wù)發(fā)展。同時(shí)，C公司有權(quán)隨時(shí)采取各項(xiàng)法律手段向業(yè)績承諾方及其連帶保證人主張要求履行全部補(bǔ)償義務(wù)。

（一）充分關(guān)注業(yè)績承諾未履行問題

并購重組是企業(yè)發(fā)展的機(jī)遇，是上市公司擴(kuò)大業(yè)務(wù)規(guī)模、取得優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)的重要方式，但也伴隨著一定的風(fēng)險(xiǎn)。上市公司并購過程中，約定業(yè)績承諾事項(xiàng)反映出交易標(biāo)的對自身業(yè)務(wù)發(fā)展的信心，能夠?yàn)樯鲜泄竞投壥袌鎏峁┝己玫念A(yù)期。同時(shí)，業(yè)績承諾也是標(biāo)的公司在未能達(dá)成業(yè)績時(shí)需按照雙方約定對上市公司進(jìn)行補(bǔ)償?shù)那疤釛l件。標(biāo)的公司沒有完成約定業(yè)績并且未能按照業(yè)績承諾對上市公司進(jìn)行補(bǔ)償，將會損害上市公司及廣大股東的利益。這種情況下，上市公司董事會應(yīng)當(dāng)積極督促承諾人遵守承諾。承諾人違反承諾的，上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)，主動、及時(shí)要求承諾人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

（二）關(guān)注公司治理，做“積極股東”

廣大投資者也可以積極關(guān)注上市公司業(yè)績承諾未得到補(bǔ)償及其他公司治理事項(xiàng)，及時(shí)行使股東權(quán)利?！吨腥A人民共和國公司法》賦予上市公司股東利潤分配請求權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)、表決權(quán)、建議權(quán)、提案權(quán)等權(quán)利，如果投資者發(fā)現(xiàn)上市公司在證券發(fā)行、資產(chǎn)收購、關(guān)聯(lián)交易、信息披露等公司治理環(huán)節(jié)存在不適當(dāng)、不合理甚至違法違規(guī)行為時(shí)，可以參考投服中心示范行權(quán)案例，通過參加股東大會、發(fā)送股東函件、參加媒體說明會及業(yè)績說明會、網(wǎng)上問詢等方式行使表決權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、建議權(quán)、提案權(quán)等權(quán)利，做上市公司的“積極股東”，維護(hù)自身合法權(quán)益，促進(jìn)提高上市公司質(zhì)量，分享公司成長紅利。