管理人破產(chǎn)債權(quán)清收策略研究

連國強

信澤法園律師事務(wù)所，內(nèi)蒙古 呼和浩特 010000

當前，隨著我國法治化營商環(huán)境建設(shè)［1］的逐步深入，通過破產(chǎn)司法審判、指定管理人管理的加快推進市場主體依法有序出清，激活市場效能的方式日益顯現(xiàn)，其中管理人履行破產(chǎn)企業(yè)債權(quán)清收職責是企業(yè)破產(chǎn)案件審理進程中的重要方面，也是管理人勤勉盡責履職工作的重要表現(xiàn)。然而，管理人在破產(chǎn)企業(yè)債權(quán)清收工作過程中，面臨的債權(quán)清收基礎(chǔ)事實不清、法律關(guān)系復(fù)雜、清收阻力大、成本投入高等問題，使得很多管理人，尤其是一些破產(chǎn)企業(yè)債權(quán)清收經(jīng)驗不足的管理人，在清收履職過程中望而卻步，將清收工作擱置，最終因未能有效、及時開展債權(quán)清收造成債務(wù)人財產(chǎn)貶損，債權(quán)人利益受損，管理人付出巨大的代價。為此，筆者結(jié)合自身實踐經(jīng)驗，從分析企業(yè)破產(chǎn)債權(quán)形成的原因出發(fā)，總結(jié)管理人履行破產(chǎn)企業(yè)債權(quán)清收職責面臨的困境，最終提出管理人破產(chǎn)債權(quán)清收相應(yīng)策略，以達到拋磚引玉的作用。

一、企業(yè)破產(chǎn)債權(quán)形成的主要原因

（一）規(guī)范市場主體經(jīng)濟行為的法規(guī)和政策不健全

改革開放以來，我國經(jīng)濟全面快速發(fā)展，在發(fā)展過程中呈現(xiàn)出的規(guī)范市場經(jīng)濟運行的法規(guī)難以滿足市場主體經(jīng)濟形態(tài)和經(jīng)濟行為多樣化需求的現(xiàn)狀，也為一些市場主體利用，成為追求經(jīng)濟利益的手段和條件，尤其是利用國家法律法規(guī)等規(guī)范不健全現(xiàn)狀，不惜違背信譽，利用不正當競爭手段，獲取企業(yè)財產(chǎn)和交易機會，最終導(dǎo)致違約行為的發(fā)生，產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系，之后在企業(yè)進入破產(chǎn)程序后突顯出來。

（二）企業(yè)經(jīng)營合規(guī)性與風險控制不規(guī)范

很多企業(yè)在經(jīng)營管理過程中，過分關(guān)注經(jīng)濟指標而忽視運營規(guī)范管理，對于企業(yè)經(jīng)營管理的合法規(guī)范以及經(jīng)營過程中可能存在的法律風險重視程度不高，從而導(dǎo)致企業(yè)的很多規(guī)范制度形同虛設(shè)，權(quán)責不清，難以貫徹落實。尤其是在內(nèi)部監(jiān)管機制缺失情況下，對于發(fā)生的侵占企業(yè)財產(chǎn)行為，不能有效管控。同時在對外經(jīng)濟活動中受到不法侵害時，也難以有效維護企業(yè)的合法權(quán)益。為此，導(dǎo)致企業(yè)積累了大量的呆賬、壞賬，長此以往制約了企業(yè)的發(fā)展，也給管理人開展債權(quán)清收埋下隱患。

（三）破產(chǎn)期間因經(jīng)營和財產(chǎn)管理等原因引起的債權(quán)債務(wù)關(guān)系

企業(yè)進入破產(chǎn)程序后大部分經(jīng)濟活動趨于停滯，但并不絕對，例如管理人委托現(xiàn)場看護人員看護債務(wù)人財產(chǎn)；管理人為增加債務(wù)人財產(chǎn)價值，依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第十八條的規(guī)定決定繼續(xù)履行未完成合同；甚至破產(chǎn)進入重整或者和解程序等，都會產(chǎn)生經(jīng)濟活動，繼而引發(fā)債權(quán)債務(wù)關(guān)系發(fā)生。除此之外，企業(yè)破產(chǎn)程序期間也容易因管理人監(jiān)管不到位存在債務(wù)人財產(chǎn)被侵占的現(xiàn)象，例如第三人占用債務(wù)人房屋進行經(jīng)營現(xiàn)象，上述行為和后果都會促使管理人開展破產(chǎn)企業(yè)債權(quán)清收工作。

二、管理人破產(chǎn)債權(quán)清收面臨的困境

管理人在破產(chǎn)清收履職過程中，會遇到社會大環(huán)境引發(fā)的客觀阻力，但是主要的困境還是源于管理人自身主觀因素，具體表現(xiàn)為：

（一）管理人的債權(quán)清收工作重視程度不夠

破產(chǎn)程序中，由于包括債權(quán)人和債務(wù)人在內(nèi)的主體更多地關(guān)注債權(quán)審查認定和債務(wù)人既有資本狀況，對于債權(quán)清收財產(chǎn)缺少必要的關(guān)注和督促［2］。管理人也同樣面臨著團隊成員多為律師、會計師等，因職業(yè)特殊，全職參與破產(chǎn)案件人員不多，對于破產(chǎn)案件投入精力有限等問題難以避免。為此，管理人也往往選擇將棘手的清收工作后置，優(yōu)先開展債權(quán)認定與債務(wù)人現(xiàn)有財產(chǎn)管理工作，忽視了債權(quán)清收延后開展可能導(dǎo)致的不良后果，例如清收標的毀損、清收對象失蹤和死亡、清收證據(jù)滅失等。而且企業(yè)破產(chǎn)前期管理人沒有第一時間對清收債權(quán)形成的時間、難易程度、清收標的額的大小和類別等做好分類并持續(xù)跟進，后期管理人需要投入的人員、時間和費用等成本將會更大，甚至錯失了最佳清收時機，造成債務(wù)人財產(chǎn)的貶損。

（二）債權(quán)清收方案缺乏可操作性

首先，管理人在制定清收策略時往往為了追求結(jié)果的成效，而將程序合法性要求后置，往往通過事中和事后補正材料的方式來彌補程序合法性欠缺的現(xiàn)狀，這種方案由于缺乏合法基礎(chǔ)，管理人必須予以杜絕。其次，在編制債權(quán)清收方案時急于求成，在沒有經(jīng)過有效的證據(jù)查證分析、沒有區(qū)分清收對象的性質(zhì)情況下，簡單籠統(tǒng)編制方案，導(dǎo)致在貫徹和執(zhí)行時，清收阻力不斷。甚至有的管理人為了減少清收成本投入，清收工作簡單粗暴，在缺乏溝通情況下直接通過訴訟的方式加以解決。這種方式雖然短期內(nèi)能夠推進清收工作，但是對于清收成效很難保障，同時也會對管理人后續(xù)履職工作引發(fā)不必要的各種阻力，例如詢證工作不配合、清收對象關(guān)聯(lián)主體或者職能部門拒絕配合管理人履職等。

（三）破產(chǎn)清收團隊集體作用發(fā)揮不足

破產(chǎn)清收工作量大，需要投入大量的成本進行盡職調(diào)查和協(xié)調(diào)相關(guān)主體。因此，團隊化作業(yè)十分必要，成員之間充分發(fā)揮各自專業(yè)和特長能夠彼此取長補短，人員也可以靈活調(diào)整，優(yōu)勢也很明顯。然而很多管理人受制于團隊人員配置和人員流動性大實際，團隊穩(wěn)定性不足，經(jīng)常發(fā)生承辦人員變更、方案重新編制等情況，破產(chǎn)清收推進緩慢，工作呈現(xiàn)反復(fù)性，進而影響整個清收方案實施效果，最終制約破產(chǎn)清收履職成效。

（四）盡職調(diào)查工作不全面，清收證據(jù)無法固定

債權(quán)清收工作，離不開有效證據(jù)的固定和支撐，管理人在開展盡職調(diào)查過程中應(yīng)當全面盡調(diào)和實質(zhì)盡調(diào)［3］，最大限度地去發(fā)現(xiàn)證據(jù)和收集證據(jù)。另外在事實不清證據(jù)不足的情況下，管理人還應(yīng)對債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高管人員開展詢證工作，與債務(wù)人的職工、出資人、其他關(guān)聯(lián)主體開展管理人談話等，皆屬于盡調(diào)工作的延伸。因此有效的盡調(diào)工作對于管理人的成本投入非常大，很多管理人在沒有破產(chǎn)經(jīng)費保障或沒有盡調(diào)經(jīng)驗的情況下很難開展有效盡調(diào)，往往采取形式化盡調(diào)，盡調(diào)效果不顯著，不能發(fā)現(xiàn)債權(quán)清收相關(guān)的證據(jù)，無法為債權(quán)清收提供幫助。

（五）債權(quán)清收工作缺少主動尋求助力意識

管理人破產(chǎn)清收程序，屬于司法破產(chǎn)案件審理的一部分，也是政府法治化營商環(huán)境建設(shè)的重要表現(xiàn)。但是很多管理人往往忽視清收工作的程序和重要性定位，在管理人清收力量有限，面臨清收困難，程序無法推進的情況下，仍然一味地不講究方式方法地苦干，導(dǎo)致工作成效甚微。尤其是當管理人面對一些不予配合的清收對象清收工作阻力巨大時，不能適時選擇尋求和借助人民法院的司法威懾力以及人民政府的行政權(quán)力，推進債權(quán)清收工作。另外在面對一些財務(wù)、金融、稅務(wù)等專業(yè)性疑難問題時，有的管理人為了控制成本考量，放棄委托第三方審計、稅務(wù)等專業(yè)機構(gòu)的支持，而是選擇自行組織人員研究解決，結(jié)果不僅沒有減少成本投入，反而容易發(fā)生錯誤，影響管理人后續(xù)的債權(quán)清收履職。

三、管理人破產(chǎn)債權(quán)清收策略

（一）糾正清收認知，提高重視程度

破產(chǎn)債權(quán)清收工作是管理人全面履職工作的重要表現(xiàn)，其中對于清收債權(quán)形成事實和債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系的梳理，也能夠促進管理人對債務(wù)人財產(chǎn)的整體把握。而且清收工作的成效，還能夠增加管理人履職工作的成就感，甚至為管理人后續(xù)履職提供經(jīng)費保障，因此管理人應(yīng)當重視債權(quán)清收工作，并且盡早開展債權(quán)清收。首先，管理人要糾正團隊人員對清收工作的認知偏差，提高工作人員對清收工作的重要性認識，有條件的還可以完善清收成果激勵機制，提高團隊人員清收工作的熱情。其次，管理人要在管理人整體工作方案制定、團隊人員配置與部署，以及工作經(jīng)費計劃分配等方面，加大對債權(quán)清收工作的投入力度。最后，管理人要針對債權(quán)清收工作和成效編制清收報告，定期向人民法院匯報，必要時請示人民法院，做好媒體宣傳，鞏固清收成果和推廣經(jīng)驗。

（二）結(jié)合清收實際，制定可行方案

1.依法編制方案，結(jié)合實際調(diào)整。管理人在編制破產(chǎn)清收工作方案時要做好合法性審核，同時要對清收行為產(chǎn)生的法律后果有一定的預(yù)判。例如管理人在未經(jīng)人民法院、債權(quán)人委員會或者債權(quán)人會議同意的情況下，擅自放棄取得的清收財產(chǎn)，或者作出變相減損債務(wù)人財產(chǎn)和損害債權(quán)人權(quán)益的行為就屬于違法行為，應(yīng)當提前杜絕。當然在法律允許或者規(guī)范不明確的情況下，管理人可以結(jié)合案件實際情況，參考其他成熟的規(guī)范性文件對清收方案進行調(diào)整，以便更好地與清收工作匹配。

2.做好證據(jù)研判，增強清收質(zhì)效。債權(quán)清收工作推進離不開證據(jù)的支持，需要管理人對證據(jù)深入探究，梳理其中的脈絡(luò)。尤其是管理人是要在短時間內(nèi)與清收對象建立信任，使其履行債務(wù)給付和占有財產(chǎn)交回，沒有證據(jù)情況下很難讓清收對象認可債權(quán)。因此管理人要在分析研判證據(jù)材料后，再開展清收工作，謀定而后動。另外面對一些關(guān)系復(fù)雜并且阻力較大的債權(quán)清收工作，管理人也可以委托專家出謀劃策，或者聘請專業(yè)人員作為管理人工作人員，聘請的專業(yè)人員在向人民法院備案后，開始開展債權(quán)清收工作，盡可能提高清收方案的可行性。

3.區(qū)分清收對象，分類精準施策。管理人在開展債權(quán)清收策略和方案的制定，不能過于籠統(tǒng)，要結(jié)合清收對象的性質(zhì)，有針對性地開展編制工作。例如清收對象為政府機關(guān)或其職能部門，最好協(xié)調(diào)政府主要領(lǐng)導(dǎo)組織召開聯(lián)席會議或者專題會議，明確牽頭負責部門，爭取獲得上述會議紀要；如果清收對象是企業(yè)，盡量選擇文函方式進行溝通，更容易被接受和處理，另外在條件允許的情況下，首選對接法務(wù)或者顧問律師，職業(yè)認同感會降低管理人清收阻力；如果是自然人主體，建立信任是基礎(chǔ)，方式要緩和，盡量做好溝通協(xié)調(diào)，注重破產(chǎn)法律、政策的宣傳，同時固定證據(jù)很關(guān)鍵。

（三）培養(yǎng)集體意識，做好優(yōu)勢互補

管理人在開展債權(quán)清收履職時，要注重團隊人員合理配置，以及團隊人員的培養(yǎng)和教育工作，要讓團隊成員保持凝聚力，充分發(fā)揮集體優(yōu)勢：首先，要培養(yǎng)團隊成員的團隊意識和集體大局觀念，確保各項行動統(tǒng)一部署，進退一致，切記不能急于冒進，隨時做好工作匯報。其次，管理人要結(jié)合清收工作實際困難，依據(jù)清收團隊人員專業(yè)能力、方向和特長，合理匹配工作任務(wù)，同時隨著清收工作客觀情況的變化，做好人員和崗位變更，爭取團隊優(yōu)勢最大化。再次，管理人團隊強調(diào)人員的穩(wěn)定性，但是也要結(jié)合案件進程和清收工作實際，隨時做好人員調(diào)換，尤其是注意在清收過程中團隊人員與清收對象之間發(fā)生不當言語和過激行為的情形，否則會因為個人情緒把控不當而影響整個團隊債權(quán)清收策略的實施。最后，管理人清收團隊要恪守中立意識，維護各方合法權(quán)益，團隊人員切記不能因為清收過程中各方的態(tài)度差異而導(dǎo)致立場有所傾斜，評判有所偏頗。管理人在履職過程中要時刻均衡各方利益，確保中立，客觀公正地處理各方利益關(guān)系，保持整個團隊良好口碑，這樣才能在破產(chǎn)清收工作中真正地贏得各方的信任和尊重。

（四）詳盡調(diào)查手段，確保證據(jù)固定

債務(wù)人進入破產(chǎn)程序后，需要清收的債權(quán)逐漸顯露，其中有些債權(quán)不易被發(fā)現(xiàn)，例如隱匿轉(zhuǎn)移債務(wù)人財產(chǎn)、對個別債權(quán)人進行提前清償和以不合理價格進行交易等行為，管理人只有通過有效的盡職調(diào)查發(fā)現(xiàn)證據(jù)、收集證據(jù)，才能為證據(jù)固定提供基礎(chǔ)。因此在破產(chǎn)程序中，為了防止遺漏應(yīng)當清收的債權(quán)，管理人履行盡職調(diào)查職責不能是形式上的，應(yīng)當勤勉盡責、全面調(diào)查、實質(zhì)盡調(diào)，充分盡到審慎注意義務(wù)，確保債務(wù)人財產(chǎn)價值最大化。同時在調(diào)查過程中，注重有效證據(jù)的收集，并提前做好證據(jù)合法性、客觀性和關(guān)聯(lián)性分析。管理人發(fā)現(xiàn)證據(jù)或債務(wù)人財產(chǎn)具有毀損滅失風險的，要第一時間對接人民法院做好證據(jù)和債務(wù)人財產(chǎn)保全，必要時啟動訴訟程序推進清收。

（五）增強內(nèi)外聯(lián)動，破解清收阻力

企業(yè)破產(chǎn)債權(quán)清收遇到阻力屬于常態(tài)化現(xiàn)象，管理人要提前做好方案應(yīng)對，在面對超出管理人履職能力范圍的一些阻力，管理人要做好聯(lián)動，積極破解阻力。首先，企業(yè)破產(chǎn)債權(quán)清收是司法審判程序的延伸，管理人要充分做好與破產(chǎn)主審法院的對接，積極尋求工作指導(dǎo)和工作幫助，尤其是在盡職調(diào)查過程中的司法協(xié)調(diào)、對證據(jù)和財產(chǎn)采取司法保全措施，以及司法程序交叉過程中的處理都可以主動尋求人民法院的指導(dǎo)。其次，管理人破產(chǎn)清收工作，是政府法治化營商環(huán)境建設(shè)的重要方面，也是關(guān)系社會穩(wěn)定的關(guān)鍵一環(huán)，對于涉及清收對象人數(shù)眾多，清收對象為政府機關(guān)、職能部門及涉及國有資產(chǎn)范疇的情形，均可以對接政府機關(guān)確保清收工作順利推進。再次，針對債權(quán)清收過程中，引發(fā)的其他關(guān)聯(lián)主體權(quán)益需要保障的情況，例如職工權(quán)益、婦女權(quán)益受損的，也可以尋求婦聯(lián)、工會等社會團體組織的幫助。最后，管理人債權(quán)清收工作在面對翻譯類、金融類、稅務(wù)類等專業(yè)性疑難問題時，也可以按照法定程序和要求委托專業(yè)的第三方開展相關(guān)服務(wù)，為管理人清收工作提供必要的助力。