淺談上市公司關(guān)聯(lián)交易當(dāng)事人的權(quán)益保護(hù)問題

王雪筠

摘 要：近年來，關(guān)聯(lián)交易廣泛地存在于上市公司的日常經(jīng)營活動(dòng)中，雖然其交易內(nèi)容、方式、程序均受到相關(guān)部門監(jiān)管，但仍頻繁出現(xiàn)違背自愿及公平原則的交易合同，損害了關(guān)聯(lián)交易當(dāng)事人尤其是大企業(yè)的從屬企業(yè)的股東權(quán)益。文章從關(guān)聯(lián)交易的基本情況概述、國外對(duì)關(guān)聯(lián)交易立法的經(jīng)驗(yàn)借鑒、我國對(duì)關(guān)聯(lián)交易規(guī)制的不足以及對(duì)關(guān)聯(lián)交易法治規(guī)范的建議四個(gè)方面展開論述，探討如何更有效地保護(hù)上市公司關(guān)聯(lián)交易當(dāng)事人權(quán)益。

關(guān)鍵詞：上市公司；關(guān)聯(lián)交易；當(dāng)事人權(quán)益；保護(hù)

在我國證券市場的發(fā)展過程中，上市公司作為所有公司群體中資產(chǎn)相對(duì)優(yōu)良者，依靠不公平關(guān)聯(lián)交易掠奪公司利益的現(xiàn)象卻是屢見不鮮。這其中既有我國體制轉(zhuǎn)型時(shí)期復(fù)雜的政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)背景原因，也受到證券市場自身機(jī)制和公司股權(quán)結(jié)構(gòu)、治理水平等因素左右。但毋庸諱言，相關(guān)法律的不完善和缺失負(fù)有不可推卸的責(zé)任，只有盡快完善上市公司關(guān)聯(lián)交易的相關(guān)法律法規(guī)，才能從根本上保護(hù)上市公司關(guān)聯(lián)交易當(dāng)事人權(quán)益。

一、上市公司不公平關(guān)聯(lián)交易概述

關(guān)聯(lián)交易本質(zhì)上屬于中性經(jīng)濟(jì)范疇，一般指公司或附屬公司與在本公司直接或間接占有權(quán)益、存在利害關(guān)系的關(guān)聯(lián)方之間所進(jìn)行的交易，交易的關(guān)聯(lián)方包括主要投資者、關(guān)鍵管理人員及其關(guān)系密切的家庭成員和上述各方所控股的公司。我國財(cái)政部1997年頒布《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則——關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》明確了11種關(guān)聯(lián)交易行為。①根據(jù)金融市場現(xiàn)狀，不公平關(guān)聯(lián)交易主要包含有失公允的資產(chǎn)買賣、違背真實(shí)意愿的交易、挪用配股資金、無償拖欠子公司款項(xiàng)、操縱交易價(jià)格、證券欺詐、內(nèi)幕交易等表現(xiàn)形式。

二、國外對(duì)關(guān)聯(lián)交易規(guī)制的經(jīng)驗(yàn)借鑒

上市公司關(guān)聯(lián)交易所導(dǎo)致的利益矛盾和沖突已引起各國的廣泛重視，國外法律制度對(duì)此有相對(duì)深入的研究。以德國為代表的大陸法系國家主要是通過對(duì)關(guān)聯(lián)交易專門立法來予以規(guī)制，德國1965年《股份公司法》第3編（291-337條）對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)運(yùn)作進(jìn)行了細(xì)致、全面的規(guī)定；而以美國為代表的英美法系國家則主要是將關(guān)聯(lián)關(guān)系作為控股股東與公司的關(guān)系來處理，并在判例法中形成了幾大原則。

（一）揭開公司面紗原則

揭開公司面紗原則又稱“刺破公司面紗原則”，在大陸法系中又叫公司法人格否定，其核心問題即否定子公司的獨(dú)立人格，在此基礎(chǔ)上，讓母公司對(duì)子公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。一般情況下，公司的獨(dú)立人格和股東的有限責(zé)任是為法律所確認(rèn)和保障的，但當(dāng)公司獨(dú)立人格和股東有限責(zé)任被公司控股股東濫用時(shí)，法院將在特定的法律關(guān)系中無視公司的獨(dú)立人格和股東的有限責(zé)任，而將其與該控制股東視為一體，共同承擔(dān)連帶責(zé)任，不以出資額為限。

（二）深石原則

深石原則又稱“從屬求償原則”，是美國對(duì)揭開公司面紗理論的深化和具體運(yùn)用。其含義就是指為了保障從屬公司債權(quán)人的正當(dāng)利益免受控股公司的不法侵害，如果控股公司對(duì)從屬公司從事了不合法行為，導(dǎo)致從屬公司破產(chǎn)或無力清償債務(wù)，在從屬公司進(jìn)行清算、破產(chǎn)和重整等程序中，控股公司對(duì)從屬公司的某些債權(quán)，不論其有無優(yōu)先權(quán)，均應(yīng)次于從屬公司的其他債權(quán)受清償。

（三）控股股東的誠信義務(wù)原則

誠實(shí)信用原則反映了市場經(jīng)濟(jì)秩序的要求，是保障市場有規(guī)則有秩序運(yùn)行的重要法則。在一般觀念中，董事被認(rèn)為是公司的受托人，故董事對(duì)公司負(fù)有誠信義務(wù)，那股東是否對(duì)公司負(fù)有誠信義務(wù)呢？過去一般認(rèn)為，股東不必負(fù)此義務(wù)，因?yàn)楣蓶|可以通過行使股權(quán)追求其自身利益的最大化，在投票表決時(shí)只考慮自己的利益，而不必對(duì)公司承擔(dān)誠信義務(wù)。但近年來，這種看法已逐漸改變，對(duì)控股股東賦予誠信義務(wù)已成為西方國家保護(hù)從屬公司及少數(shù)股東的一種重要方式。

三、對(duì)關(guān)聯(lián)交易當(dāng)事人權(quán)益保護(hù)的建議

隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和上市公司關(guān)聯(lián)交易各種問題的不斷出現(xiàn)，我國對(duì)關(guān)聯(lián)交易當(dāng)事人權(quán)益保護(hù)的法律規(guī)范也在不斷完善之中。但完善關(guān)聯(lián)交易法律制度所面臨的問題是多層次、多方面的，同時(shí)也是牽動(dòng)公司治理、資本市場法治建設(shè)全局的，現(xiàn)主要建議如下：

（一）改善股權(quán)結(jié)構(gòu)，完善內(nèi)部治理

一般來說，上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)對(duì)關(guān)聯(lián)交易行為有很大影響，第一大股東持股比例越高，其行為就越難以約束。因此，建議構(gòu)建合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)，增加控股股東數(shù)目，降低第一大股東的持股比例。同時(shí)，還應(yīng)進(jìn)一步完善我國上市公司內(nèi)部治理機(jī)制，充分發(fā)揮獨(dú)立董事的作用，引進(jìn)適當(dāng)比例的外部監(jiān)事，監(jiān)事有權(quán)列席董事會(huì)有關(guān)重大關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)的會(huì)議并有權(quán)發(fā)表意見。

（二）強(qiáng)化信息披露，加大監(jiān)管力度

政府部門、證券監(jiān)管部門需在重點(diǎn)事實(shí)、重點(diǎn)數(shù)據(jù)和公司治理結(jié)構(gòu)上投入大量精力，通過“合理質(zhì)疑”，重點(diǎn)審核公司信息中不明、不詳以及可疑之處并多渠道獲取監(jiān)管線索。還可通過開展年終核查和監(jiān)督，加強(qiáng)上市公司關(guān)聯(lián)交易披露的主動(dòng)性，遏制上市公司的關(guān)聯(lián)交易違規(guī)操作行為。

（三）健全法律法規(guī)，強(qiáng)化司法參與

雖然公司加強(qiáng)內(nèi)部治理和政府加大監(jiān)管力度都能在一定程度上起到保護(hù)關(guān)聯(lián)交易當(dāng)事人權(quán)益的作用，但卻無法從根本上規(guī)范關(guān)聯(lián)交易運(yùn)作。市場作為一只“看不見的手”，會(huì)自發(fā)調(diào)節(jié)企業(yè)間的經(jīng)濟(jì)行為，企業(yè)通過關(guān)聯(lián)交易達(dá)到效益最大化這一目的的自主性行為是不可避免的。此時(shí)只有完善法律法規(guī)這只“看得見的手”，讓“無形之手”和“有形之手”握手，才能從根本上保護(hù)關(guān)聯(lián)交易當(dāng)事人的權(quán)益。筆者認(rèn)為可從以下幾方面考慮：

1.細(xì)化法律概念

制訂具體法律條款明確“濫用股東權(quán)利”之范圍，如對(duì)于數(shù)額巨大、對(duì)上市公司財(cái)務(wù)狀況有重大影響的關(guān)聯(lián)交易，未經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)即執(zhí)行；當(dāng)股東大會(huì)表決的議題與某些股東（尤其是控股股東）存在利害關(guān)系時(shí)，該等股東或其代理人未回避；內(nèi)部關(guān)聯(lián)交易操作受到股東質(zhì)疑或證監(jiān)會(huì)、聯(lián)交所譴責(zé)時(shí)，拒絕外聘財(cái)務(wù)顧問監(jiān)督等，為司法實(shí)踐提供操作可行性。

2.規(guī)范獨(dú)立董事制度

早在2001年8月16日，中國證監(jiān)會(huì)就發(fā)布了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》，但時(shí)至今日，對(duì)于如何保持獨(dú)立董事的獨(dú)立性尚缺乏有力的制度保證，如一些上市公司聘請(qǐng)名人擔(dān)任獨(dú)立董事只為提高公司知名度。因此，有必要在相關(guān)法律法規(guī)中對(duì)獨(dú)立董事的選舉方式、任職資格、任期、工作責(zé)任和專業(yè)知識(shí)水平等做出合理約束。同時(shí)，當(dāng)董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)不出面追究濫用股東權(quán)利的高管責(zé)任時(shí)，獨(dú)立董事亦有權(quán)進(jìn)行責(zé)任追究。

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