工友信箱

本欄目由第四屆“湖北省維護(hù)職工權(quán)益杰出律師”譚立獨(dú)擔(dān)綱主持

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復(fù)工復(fù)產(chǎn)后企業(yè)能否要求員工“補(bǔ)班”?

《工友》編輯部：

我是某餐飲公司的領(lǐng)班，因疫情防控需要，公司停工停產(chǎn)共2個(gè)月。停工的頭一個(gè)月大家拿到了全額工資，可第二個(gè)月只拿了1000多元，說是生活費(fèi)。公司恢復(fù)營業(yè)后實(shí)施了“補(bǔ)班”計(jì)劃，要求員工每周多工作1天、每天延時(shí)工作2小時(shí)，而且無加班費(fèi)。請問，安排“補(bǔ)班”符合法律規(guī)定嗎？

方維晨

方維晨讀者：

一方面，疫情防控屬于政府采取的強(qiáng)制性緊急措施，企業(yè)停工并非員工的原因造成的。因此，該公司按《工資支付暫行規(guī)定》和相關(guān)規(guī)定，頭一個(gè)月給員工發(fā)全額工資，第二個(gè)月只發(fā)生活費(fèi)，這是正確的，也是其法定義務(wù)。但是，不能因?yàn)閱T工未工作而拿了錢，就認(rèn)為自己有權(quán)強(qiáng)制員工“補(bǔ)班”。

另一方面，該公司安排的“補(bǔ)班”實(shí)質(zhì)上是加班，因此應(yīng)遵守勞動(dòng)法關(guān)于加班的程序和總時(shí)數(shù)的規(guī)定。詳言之，企業(yè)復(fù)工復(fù)產(chǎn)后，由于生產(chǎn)經(jīng)營需要，經(jīng)與工會(huì)和員工協(xié)商后可以安排“補(bǔ)班”，員工應(yīng)當(dāng)理解并積極配合。但是，在安排“補(bǔ)班”中，應(yīng)當(dāng)保證員工每周至少休息1天，在保障員工身體健康的條件下每日加班不得超過3小時(shí)，而且每個(gè)月的工作日加班、休息日和法定休假日加班的總時(shí)數(shù)不得超過36小時(shí)。

再一方面，安排“補(bǔ)班”應(yīng)當(dāng)支付加班費(fèi)?！度肆Y源社會(huì)保障部等七部門關(guān)于妥善處置涉疫情勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)問題的意見》明確指出，企業(yè)不得以受政府延遲復(fù)工有關(guān)規(guī)定限制為由，要求勞動(dòng)者補(bǔ)回等量工作時(shí)間而不視為加班；依法安排勞動(dòng)者加班的，應(yīng)支付加班工資。

工友

主播為企業(yè)“直播帶貨”，雙方是否存在勞動(dòng)關(guān)系？

《工友》編輯部：

2021年9月，我與某服裝公司簽訂《合作協(xié)議》，內(nèi)容主要包括：一是我擔(dān)任主播，在公司里直播導(dǎo)購，推銷公司服裝，直播時(shí)間為每天晚上6點(diǎn)到次日凌晨1點(diǎn)；二是我按銷售業(yè)績拿提成，由公司按月支付；三是我在協(xié)議解除后2年內(nèi)不得以任何形式在所有直播平臺(tái)開播，不得成立自己的工作室，否則應(yīng)向公司支付違約金。協(xié)議簽訂后，雙方一直按照約定履行?？傻?022年6月，公司開始拖欠我的提成，至今累計(jì)已達(dá)6萬元，我遂向公司提出終止雙方協(xié)議，結(jié)清所欠工資并支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。可公司認(rèn)為我們雙方僅是一種合作關(guān)系，并不存在勞動(dòng)關(guān)系。請問，我們雙方之間是否存在勞動(dòng)關(guān)系，公司應(yīng)否向我支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償？

艾茗

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進(jìn)行在線咨詢

艾茗讀者：

雖然網(wǎng)絡(luò)主播屬于新就業(yè)形態(tài)勞動(dòng)者，但在判定是否存在勞動(dòng)關(guān)系時(shí)，依然適用傳統(tǒng)勞動(dòng)關(guān)系人格從屬性、經(jīng)濟(jì)從屬性、組織從屬性的判斷標(biāo)準(zhǔn)。本案中，你與服裝公司之間顯然建立了勞動(dòng)關(guān)系，主要理由是：第一，雖然雙方簽的是《合作協(xié)議》，但你是按照公司的要求進(jìn)行直播，自己對直播內(nèi)容、時(shí)間段、地點(diǎn)無自由選擇權(quán)，而且該份協(xié)議還約定你負(fù)有競業(yè)限制義務(wù)，故雙方形成了人身隸屬關(guān)系，即該用工關(guān)系具有人格從屬性和組織從屬性的特征。第二，你主播的內(nèi)容與目的是導(dǎo)購并銷售公司的服裝，是服裝公司的業(yè)務(wù)組成部分，你的收入報(bào)酬也直接來源于服裝公司根據(jù)你的銷售業(yè)績而發(fā)放的提成工資，故雙方用工關(guān)系具有經(jīng)濟(jì)從屬性的特征。

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十八條、第四十六條的規(guī)定，用人單位未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的，勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。所以，你除了有權(quán)追討所拖欠的提成工資外，還可以要求服裝公司依法支付給經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

工友

工傷職工是否可以主張精神損害賠償?

《工友》編輯部：

我系某建筑工程公司職工，2021年11月，我在施工時(shí)，工地上一根松動(dòng)的鋼絲繩突然甩出擊傷我右眼，經(jīng)治療無望后摘除了右眼球。后經(jīng)申請和鑒定，我被認(rèn)定為工傷，構(gòu)成傷殘五級。此次工傷事故給我造成了精神上的巨大痛苦和心理上的創(chuàng)傷。請問，我在獲得工傷賠償后，還能否向公司主張精神損害賠償？

倪近山

倪近山讀者：

《民法典》第一千一百八十三條規(guī)定，侵害自然人人身權(quán)益造成嚴(yán)重精神損害的，被侵權(quán)人有權(quán)請求精神損害賠償。職工在勞動(dòng)中受到事故傷害，如果用人單位具有過錯(cuò)，也構(gòu)成民事侵權(quán)。由于工傷賠償項(xiàng)目中不包括精神損害賠償，所以，具有下列兩種情形之一的，工傷職工還可以主張精神損害賠償。第一，用人單位對工傷事故的發(fā)生具有過錯(cuò)。如果用人單位無過錯(cuò)，例如，對于交通事故造成傷害的工傷，職工因過失造成傷害的工傷，由第三人故意造成傷害的工傷等，工傷職工的精神損害賠償請求難以得到支持。第二，其他法律有明確的規(guī)定。例如，《安全生產(chǎn)法》第五十六條第二款規(guī)定：“因生產(chǎn)安全事故受到損害的從業(yè)人員，除依法享有工傷保險(xiǎn)外，依照有關(guān)民事法律尚有獲得賠償?shù)臋?quán)利的，有權(quán)提出賠償要求?！薄堵殬I(yè)病防治法》第五十八條規(guī)定：“職業(yè)病病人除依法享有工傷保險(xiǎn)外，依照有關(guān)民事法律，尚有獲得賠償?shù)臋?quán)利的，有權(quán)向用人單位提出賠償要求?！边@些規(guī)定表明，職工在生產(chǎn)安全事故中受到損害或者被診斷為職業(yè)病的，工傷職工有權(quán)向用人單位主張精神損害賠償。

本案中，你遭遇事故失去右眼，這無疑給你造成了嚴(yán)重的精神損害，而且本起事故屬于生產(chǎn)安全事故，根據(jù)上述規(guī)定，你可以直接提起民事訴訟，請求法院判令建筑工程公司給予精神損害賠償。

工友

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