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    拐賣婦女兒童的罪與罰

    2022-10-17 04:14:42上海市松江區(qū)人民檢察院
    檢察風(fēng)云 2022年19期
    關(guān)鍵詞:數(shù)罪并罰拐賣婦女強奸

    文/上海市松江區(qū)人民檢察院

    上海市松江區(qū)人民檢察院副檢察長

    華東政法大學(xué)教授、博士生導(dǎo)師

    上海政法學(xué)院教授

    上海市第一中級人民法院法官

    上海市松江區(qū)人民檢察院檢察官

    加大保護婦女兒童的力度(圖/視覺中國)

    近年來,我國持續(xù)保持打擊拐賣婦女、兒童犯罪高壓態(tài)勢,依法懲治收買婦女、兒童等關(guān)聯(lián)犯罪,全方位加強對婦女、兒童權(quán)益的保護,此類犯罪數(shù)量總體呈下降趨勢。但是我們也必須清醒地認(rèn)識到,由于種種原因,當(dāng)前滋生拐賣犯罪的土壤尚未完全鏟除,拐賣犯罪在新形勢下呈現(xiàn)出新特點,給司法實踐帶來了新問題。近期,國務(wù)院總理李克強在政府工作報告中提到“嚴(yán)厲打擊拐賣婦女兒童犯罪行為”,公安部決定自3月1日起至12月31日開展打擊拐賣婦女兒童犯罪專項行動,此類犯罪將成為未來一段時間內(nèi)公安司法機關(guān)重點打擊的對象之一。

    拐賣犯罪既遂標(biāo)準(zhǔn)的判斷:以“拐”還是“賣”為節(jié)點

    拐賣婦女、兒童罪的刑法條文規(guī)定了拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)這六種具體行為方式,實踐當(dāng)中應(yīng)當(dāng)如何把握拐賣婦女兒童罪的既遂標(biāo)準(zhǔn)?比如典型的拐賣行為,是以“拐”為節(jié)點還是以“賣”為節(jié)點?

    主要以“拐”作為一個節(jié)點,當(dāng)被害人實際被當(dāng)作商品,進入一個流通環(huán)節(jié),即構(gòu)成犯罪既遂。實踐中可以分為兩種情況,第一種是行為人通過實施具體行為,把被害人置于管控之下,且查明了其目的就是出賣,就視為既遂。第二種是行為人事實上已經(jīng)對被害人進行掌控,比如說親生父母出賣孩子,或收買者收買后又產(chǎn)生出賣想法,此時以賣出去作為既遂的標(biāo)準(zhǔn)。

    刑法判斷犯罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)在于犯罪構(gòu)成的完全實現(xiàn),而犯罪構(gòu)成的完全實現(xiàn)又必須根據(jù)法條的規(guī)定進行具體判斷。從法條表述來衡量,只要行為人實施了以出賣為目的,拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)婦女、兒童的行為之一的,即構(gòu)成既遂。至于以拐賣論的非典型拐賣行為,如收買后又出賣的,則應(yīng)以出賣為既遂。

    根據(jù)目的犯既遂原理,行為人只要實施了客觀要件行為,并不需要實施目的行為,就可以構(gòu)成犯罪既遂,比如,綁架罪、搶劫罪、受賄罪等。具體到本罪,拐賣婦女、兒童罪也屬于目的犯,行為人只要實施“拐”的行為,使被害人處于自己的實際控制之下,即可構(gòu)成犯罪既遂,并不要求行為人實施“出賣”行為。

    判斷本罪的犯罪形態(tài),需要區(qū)分具體類型,圍繞立法規(guī)定的六種行為來認(rèn)定。單純以“拐”或者“賣”作為標(biāo)準(zhǔn),并不能涵蓋其他五種行為方式??傮w上看,只要行為實施完畢,就構(gòu)成犯罪既遂。就“拐賣”行為而言,需要具體問題具體分析。大部分情況下,“拐”的行為實施完畢就構(gòu)成既遂,但部分行為并不涉及“拐”的問題,比如出賣自己親生兒女、撿拾嬰幼兒后出賣等,此時只考慮人格權(quán)問題,應(yīng)當(dāng)以“賣”作為既遂判斷標(biāo)準(zhǔn)。

    行為性質(zhì)的認(rèn)定: “介紹婚姻”還是“拐賣犯罪”

    針對在雙方之間進行“居間介紹”或幫助交接等行為,如何區(qū)分是介紹婚姻還是拐賣犯罪?為精神發(fā)育遲滯、無民事行為能力的婦女“介紹對象”是否構(gòu)成拐賣犯罪?如果認(rèn)定“居間介紹”行為構(gòu)成犯罪,是認(rèn)定為拐賣婦女兒童罪的共犯還是收買被拐賣的婦女兒童罪的共犯?

    判斷介紹婚姻還是拐賣犯罪,關(guān)鍵看是否獲利,而且所獲之利必須是對價,這在實踐中要綜合判定。關(guān)于居間介紹可能構(gòu)成拐賣方還是收買方的共犯,要看行為人到底依附于誰,即受誰委托,主要從誰那里得到好處費等綜合判斷。

    判斷行為是否違法,要綜合考察被介紹雙方的陳述、介紹人的辯解、證人證言等主客觀證據(jù),分析是否違背婦女意志,利用心理壓力使其不敢反抗。對沒有民事行為能力的婦女,首先要考察其是否充分受到監(jiān)護人的監(jiān)護,介紹婚姻是否已經(jīng)充分考慮各種因素;其次要考慮介紹婚姻是否能夠保障婦女的相應(yīng)權(quán)利;最后還要考量是否將婦女作為商品進行了買賣。三方面因素綜合考量后再決定是否進行刑事處罰。

    關(guān)于此類行為是否構(gòu)成拐賣婦女罪,首先要判斷行為是否經(jīng)過婦女同意,“居間行為”是不是婦女的真實意思表示。其次要看行為人主觀目的,是為了介紹婚姻還是以拐賣為目的。對此,還需要結(jié)合行為人的職業(yè)、是否獲得對價等因素,綜合判斷其行為是否符合拐賣婦女罪的構(gòu)成要件。關(guān)于共犯問題,主要看行為人是與拐賣的行為人具有共謀,或者是與收買婦女的行為人具有意思聯(lián)絡(luò),從而進行具體、合理地判斷。

    是否違背婦女意志,是判斷介紹婚姻還是拐賣犯罪的一個關(guān)鍵考量因素。為無民事行為能力的婦女介紹對象這種情況,可以直接推定違背意志,其基本邏輯是基于人不能被買賣,當(dāng)然還要結(jié)合行為人的主觀故意,即行為人需要以出賣為目的。這個邏輯推定與本罪保護法益是緊密關(guān)聯(lián)的。關(guān)于共犯認(rèn)定,主要從犯意的產(chǎn)生上來看,以意思聯(lián)絡(luò)內(nèi)容作為判斷依據(jù)。

    收買犯罪罪數(shù)形態(tài)的認(rèn)定: 一罪還是數(shù)罪

    行為人為了收買,先是幫助或者教唆他人拐賣婦女、兒童,隨后又收買了該被拐賣的婦女、兒童時,應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定?

    教唆、幫助他人拐賣這個行為不管出于什么動機,都符合拐賣婦女兒童罪的犯罪構(gòu)成。其與收買之間并不是必然的手段與目的的關(guān)系,而是完全不同的兩種行為,應(yīng)當(dāng)進行不同的法律評價。如果僅僅以拐賣婦女兒童進行論處,可能存在評價不充分、量刑不當(dāng)?shù)那闆r,此時認(rèn)定構(gòu)成兩罪可能更為合適。

    定數(shù)罪還是一罪要回歸到法條評價,看一罪是否能把所有行為進行完整地評價,如果不能完整評價則定數(shù)罪。上述行為如果只定收買被拐賣的婦女顯然不當(dāng),但只定拐賣婦女也不能完全涵蓋。因為法條規(guī)定拐賣婦女兒童是以出賣為目的,以收買為目的去教唆幫助拐賣的,超出了上述范圍。基于現(xiàn)在的法條僅評價為拐賣婦女兒童,無法將行為全部評價到,因此還是定數(shù)罪比較合適。

    罪數(shù)形態(tài)判斷有兩個基本理論前提,一是能夠在刑法上評價為數(shù)行為的,就要適用數(shù)罪并罰;二是把數(shù)個行為處斷為一罪是要非常謹(jǐn)慎的,前提是行為上缺乏可分性。比如牽連犯,牽連關(guān)系表現(xiàn)為目的和手段關(guān)系,但存在目的和手段關(guān)系的不一定是牽連關(guān)系。牽連關(guān)系一定是表現(xiàn)為數(shù)種行為難以獨立評價、難以獨立切分,依據(jù)這樣的標(biāo)準(zhǔn),牽連犯在理論或?qū)嵺`中是非常少的,這也是目前實踐中很少適用牽連犯的原因。我認(rèn)為,只有當(dāng)手段行為是目的行為的組成部分,把手段行為拿出來以后,目的行為就不完整了,這種情況下才能評價為牽連關(guān)系。從幫助或教唆拐賣和之后再收買的行為,看不出兩者有牽連關(guān)系。在這樣的前提下,應(yīng)該對行為人數(shù)罪并罰。

    實踐中,行為人收買被拐賣的婦女、兒童后,對其實施了強奸、非法拘禁等行為,是定一罪還是數(shù)罪?實施上述行為后又將其出賣的,如何認(rèn)定罪數(shù)?

    收買被拐賣婦女、兒童后又實施強奸、非法拘禁等行為,因為強奸、非法拘禁不能被收買罪評價,因此要數(shù)罪并罰。實施上述行為后又出賣被拐賣婦女、兒童的,之前的收買行為轉(zhuǎn)化成了拐賣,但前述其他罪行如強奸、非法拘禁并沒有一并轉(zhuǎn)化,因此應(yīng)當(dāng)認(rèn)定拐賣、強奸、非法拘禁三罪,進行數(shù)罪并罰。

    關(guān)于第一個問題,收買后又實施強奸、非法拘禁行為的,根據(jù)我國《刑法》第241條應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。關(guān)于第二個問題,其實拐賣行為本身可包含非法拘禁,同時升格刑中也包含強奸行為,因此我認(rèn)為按照拐賣婦女兒童罪升格刑進行處罰就可以,實際比數(shù)罪并罰重。但如果行為人實施的是拐賣罪無法涵蓋的行為,則原則上要進行數(shù)罪并罰。

    行為人實施收買、強奸和非法拘禁之后,又賣出婦女的,實際包含了四個行為。我國《刑法》第241條第5款規(guī)定,收買婦女之后又賣出的,根據(jù)241條拐賣婦女罪進行處理,同時,第241條拐賣婦女罪也包含非法拘禁和強奸等行為,因此,如果行為人實施收買行為又出賣婦女的,根據(jù)我國《刑法》第241條規(guī)定,應(yīng)認(rèn)定行為人構(gòu)成拐賣婦女罪。

    收買之后有強奸和非法拘禁行為,這種情況下前面的收買要單獨評價,后面的強奸和非法拘禁也是單獨評價,數(shù)罪并罰。接下來又將婦女、兒童賣掉,理論上是另起犯意。拐賣過程中的強奸和收買后強奸再出賣有本質(zhì)區(qū)別。如收買、強奸、非法拘禁已經(jīng)完成了,即便根據(jù)我國《刑法》第241條收買之后拐賣用拐賣犯罪來吸收,此前的強奸和非法拘禁是否被吸收仍值得研究和考量。

    “買賣同罰”的可行性展望:“加重刑罰”還是“維持現(xiàn)狀”

    根據(jù)我國《刑法》,收買被拐賣的婦女、兒童罪的刑罰輕于拐賣婦女、兒童罪。近期理論界圍繞是否有必要適當(dāng)加重收買被拐賣的婦女、兒童罪的法定刑,或者達到“買賣同罰”展開熱烈地討論,各位嘉賓有何觀點?

    刑事立法要緊扣保護法益這個基本軌道。首先,從行為性質(zhì)來看,買賣雙方的危險性明顯不同。其次,從社會治理效果上看,對于收買者一律重刑,不一定能達到想要的效果,甚至可能起到反作用。收買者為防止重刑可能會層層設(shè)阻,不惜一切代價防止案發(fā)、阻止解救,將被拐賣的婦女、兒童置于非常不利的境地。再有,從客觀危害效果上以及對被害人和社會輿論的心理安慰來說,孰輕孰重仍有明顯差別。

    目前收買被拐賣的婦女、兒童罪和拐賣婦女、兒童罪的法定刑不一樣,而且差距也比較大。對于這種對合的犯罪行為,社會上加重刑罰的呼聲越來越強烈。個人認(rèn)為可以加重法定刑,但是要達到“買賣同罰”的程度也不現(xiàn)實。同時,在加重法定刑的基礎(chǔ)上希望能給司法者一定的裁量空間,特別是原來“不追究刑事責(zé)任”的規(guī)定建議保留,有利于鼓勵行為人釋放被拐賣婦女、兒童,也有利于處理實踐中情節(jié)輕微、危害不大的案件。

    刑法的效果不在嚴(yán)厲性,在于及時性和確定性。拐賣、收買婦女、兒童問題的產(chǎn)生,不是因為刑法規(guī)定不夠嚴(yán)厲,而是實踐中沒有充分利用刑法條文規(guī)制類似行為,也包括前置行政法規(guī)沒有得以及時實施和適用。如果能把刑法條文用好,行刑銜接做得足夠好,就不會出現(xiàn)這么多問題。在收買被拐賣婦女、兒童罪條文中,總共有六個條款,包括了強奸、故意傷害、非法拘禁等犯罪行為,基本上涵蓋了實踐中常見的情況。因此,行為人收買被拐賣婦女、兒童罪后實施其他犯罪行為的,可以適用數(shù)罪并罰進行處理,能起到對行為人從重處罰的效果。

    這個問題是立法論的問題。第一,“買賣同罰”是不可行的,這是基于刑事政策上的考慮。收買行為是比較復(fù)雜的,只要單純的收買就構(gòu)成犯罪,對于后續(xù)行為,比如非法拘禁、強奸等,它不是采用吸收或者包容的刑法原理,而是采用并罰,因此后續(xù)行為的處罰是遠遠重于收買行為的。數(shù)罪并罰實際上已經(jīng)給予收買人更多的刑罰處罰路徑。第二,不能將司法執(zhí)法中出現(xiàn)的問題歸咎于立法問題?!皣?yán)厲打擊”并不是意味著僅僅加重法定刑,而是要加大發(fā)現(xiàn)和處置力度。第三,我國《刑法修正案(九)》在修訂的過程中,從一開始在法條的設(shè)計上可以免除處罰,到后面把免除處罰去掉,再充分評判收買被拐賣婦女和收買被拐賣兒童之間的差別,最后定稿。立法已非常精細化地考量了收買行為的社會危害性,設(shè)置了罪刑的階梯。綜上,治理收買行為不能僅僅依靠加重法定刑來解決問題。只有當(dāng)現(xiàn)在的立法供給不足以支撐司法和執(zhí)法達到一定程度,才需要進行修法。因此我們還是要慎重,不能把治理這類犯罪的綜合治理策略簡單化為加重法定刑。

    (聲明:本內(nèi)容僅代表嘉賓觀點,不代表本刊立場)

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