企業(yè)國有資產(chǎn)交易的法律問題探析

王楠

(中國華星集團(tuán)有限公司 北京 100032)

1 企業(yè)國有資產(chǎn)交易制度及原則

目前，國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓制度在制定時，對決策、審核、交易地點(diǎn)與條件及鑒證多個方面，都需要給出確切的規(guī)定，從而保證每項(xiàng)程序的規(guī)范性、合理性、公開性，實(shí)現(xiàn)國有資產(chǎn)的保值增值。同時，以保護(hù)廣大職工的自身權(quán)益為出發(fā)點(diǎn)，由職工代表大會相關(guān)職能部門審議通過職工安置的資產(chǎn)交易制度；基于保護(hù)債權(quán)人個人利益出發(fā)，必須確保交易行為滿足國家法律法規(guī)要求。保障職工個人權(quán)益層面，將牽涉到員工安置地規(guī)定條例必須經(jīng)由職工代表大會商討審核后方可通過；保障債權(quán)方的利益層面，需要做到使交易行為充分滿足我國法律規(guī)范要求。當(dāng)前，國家為保障國有資產(chǎn)交易工作的全方位開展，創(chuàng)建《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》(下文簡稱《國有資產(chǎn)法》)《、企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》(下文簡稱《交易管理辦法》)《、企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)交易規(guī)則》《轉(zhuǎn)讓管理辦法》《企業(yè)國有資產(chǎn)評估辦法》一系列有關(guān)的規(guī)章條例。

在全面深化改革混合所有制經(jīng)濟(jì)的基礎(chǔ)上，集體、非公有國有資產(chǎn)之間已經(jīng)做到了全方位融合，也是目前階段推進(jìn)國企改革工作順利開展的關(guān)鍵，推動了我國國有企業(yè)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展，實(shí)現(xiàn)了對各類資源配置工作的合理改進(jìn)，賦予國有經(jīng)濟(jì)更強(qiáng)的發(fā)展活力，同時提高了經(jīng)濟(jì)方面的控制能力與影響能力，降低了出現(xiàn)經(jīng)營風(fēng)險的可能性，提高了對經(jīng)濟(jì)發(fā)展變化的適應(yīng)能力。國有資產(chǎn)交易應(yīng)該嚴(yán)格遵循公平、公開、公正等價有償?shù)脑瓌t。

2 國有資產(chǎn)交易過程中存在的法律風(fēng)險

2.1 前期準(zhǔn)備階段

《交易管理辦法》明確規(guī)定，國企資產(chǎn)增加時涉及的產(chǎn)權(quán)交易活動，必須通過產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)對外披露股權(quán)結(jié)構(gòu)、增資企業(yè)基本情況、增資用途、項(xiàng)目決策審批情況、主要財務(wù)指標(biāo)等，國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易要求必須公開披露信息，同時保障相關(guān)材料的合法性。

2.2 進(jìn)場交易階段

2.2.1 未進(jìn)場公開交易

《交易管理辦法》有給出確切規(guī)定，產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)即國有資產(chǎn)的交易地點(diǎn)，必須確保國有資產(chǎn)公開交易，也就是進(jìn)場交易，這種方法主要是為了避免國有資產(chǎn)流失，以保護(hù)社會的公共利益。因此，除去整資企業(yè)原股東同比例增資、履行出資人機(jī)構(gòu)對國家出資企業(yè)增資等特殊情況，原則上來說，高于企業(yè)整資必須進(jìn)場掛牌交易。

2.2.2 遺漏重要披露信息

企業(yè)增資除了需要將企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)、基本情況及資格條件等信息披露之外，還必須披露企業(yè)和實(shí)際控制人及股東之間的關(guān)系。在信息披露匯總的，增資企業(yè)不能承諾股權(quán)回購價格及業(yè)績。披露過程中，不能對相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行變更，在必要情況下，需要及時延長信息的披露時間，保障信息的真實(shí)性和可行性。

2.2.3 意向投資人缺乏主體資格

意向投資人主體資格缺失的現(xiàn)象比較常見，因此必須重點(diǎn)關(guān)注意向投資人資格的確認(rèn)，全面落實(shí)意向投資人職務(wù)盡職情況及資格審查等一系列調(diào)查工作，確保各項(xiàng)內(nèi)容都與主體資格一致。如果后期雙方都不愿意簽訂增資協(xié)議，就需要根據(jù)具體情況使其承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

2.3 交易實(shí)施階段

2.3.1 增資協(xié)議未最終簽訂

由于受到各種客觀因素的影響，增資企業(yè)在確認(rèn)意向投資人的主體資格后，投資方或增資方可能無法及時簽訂增資協(xié)議，因此必須嚴(yán)格按照過錯原則及公告約定，明確相應(yīng)責(zé)任。

2.3.2 未約定退出機(jī)制

國有企業(yè)增資工作是一項(xiàng)資金消耗大、項(xiàng)目周期長且情況復(fù)雜的工作，其中還包含混合所有制改革，沒有現(xiàn)成機(jī)制，進(jìn)而增加了出現(xiàn)矛盾的概率。此時，如果缺乏退出機(jī)制，各項(xiàng)工作的開展將會受到很大阻礙。對于必須退出的情況，很有可能因機(jī)制不完善而延長問題的解決時間，增加對方的損失。

3 違反國有資產(chǎn)交易相關(guān)程序簽訂合同的法律效力

國有資產(chǎn)交易中存在違反國有資產(chǎn)交易程序的現(xiàn)象，本文就比較突出和比較典型的兩類情況展開如下闡述。

3.1 違反審批程序簽訂國有資產(chǎn)交易合同的效力

國有資產(chǎn)交易過程中一種常見的法律問題是在未批準(zhǔn)的前提下就簽訂了交易合同，這種現(xiàn)象屬于監(jiān)督問題《。交易管理辦法》明確規(guī)定，國家出資企業(yè)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)的相關(guān)審核工作是由國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)的，國家出資機(jī)構(gòu)則需要向下屬各個子公司制定相應(yīng)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓機(jī)構(gòu)，并且要結(jié)合實(shí)際情況明確不同審批管理責(zé)任權(quán)限，做到科學(xué)管理。同時，對于相關(guān)交易事項(xiàng)的審批，國資審批機(jī)構(gòu)主要需做好評估結(jié)果的核算工作，并將其存案以備后續(xù)考察，應(yīng)把此項(xiàng)交易價格視為國有資產(chǎn)交易的基礎(chǔ)。上述內(nèi)容主要探討了未經(jīng)過具有專業(yè)資質(zhì)的審批機(jī)構(gòu)同意就簽署交易合同所具備的具體效力。

違反國資轉(zhuǎn)讓合同問題，采取以下措施予以解決：第一，認(rèn)同合同無效。(1)對于未經(jīng)過審批的國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同，應(yīng)遵照《合同法》第五十二條第五項(xiàng)規(guī)定認(rèn)定合同無效。(2)若調(diào)查發(fā)現(xiàn)，合同中商定的交易可能導(dǎo)致國資受到損失，從而對國家利益造成損害，則可依照《合同法》第五十二條第二項(xiàng)，判定合同不存在法律效力。第二，認(rèn)定合同有效。無權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的登記，必須將物權(quán)效力與合同效力確切區(qū)分開來，還應(yīng)依照《物權(quán)法》第十五條規(guī)定，明確審批程序不會對合同效力產(chǎn)生影響，只會影響物權(quán)的變動；部分意見指出，審批流程具有強(qiáng)制性，這種強(qiáng)制性是從管理方面進(jìn)行施加的，而非具有法律效力。所以，未取得國資審批機(jī)構(gòu)許可的國有資產(chǎn)交易合同不會對合同的效力產(chǎn)生影響。第三，認(rèn)定合同未生效。這種情況主要指轉(zhuǎn)讓行為未能嚴(yán)格遵守審核批準(zhǔn)的流程、手續(xù)，按照《合同法》第四十四條第二項(xiàng)規(guī)定，此種情況可判定合同無效。依照《合同法》，一定要嚴(yán)格依照法律流程將批準(zhǔn)、登記等手續(xù)落實(shí)到位，從私法層面來看，屬于生效條件的強(qiáng)制性規(guī)定，而從公法層面來看，屬于行政許可《。企業(yè)國有資產(chǎn)法》第三十五條規(guī)定，國資轉(zhuǎn)讓需要讓承擔(dān)出資人責(zé)任的機(jī)構(gòu)進(jìn)行決定，若是其轉(zhuǎn)讓所有或部分國資，導(dǎo)致國家對此企業(yè)不再具備控股地位時，必須匯報到當(dāng)?shù)厝嗣裾畬徟?。從這一規(guī)定可以了解到，未經(jīng)過本級人民政府“批準(zhǔn)”和履行出資人職責(zé)機(jī)構(gòu)“決定”簽署的交易合同，是無效的。同時，未能進(jìn)行備案或?qū)徟脑u估價格規(guī)定的合同價款條款也是不具備法律效力的。

3.2 場外交易的合同效力問題

國有資產(chǎn)的場外交易主要包含未在指定交易場所交易和應(yīng)該進(jìn)場交易而實(shí)際并沒有進(jìn)場交易兩種情況，對未按照國有資產(chǎn)進(jìn)場交易程序而簽訂的國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同，需采取以下措施：(1)判斷轉(zhuǎn)讓合同有效。關(guān)鍵在于進(jìn)場交易屬于管理層面的規(guī)定，不具備強(qiáng)制性，更不具備行政法規(guī)上的作用效力，程序中并沒有明文禁止合同效力，不能成為判定合同無效的基礎(chǔ)根據(jù)；對進(jìn)場交易流程作出明確規(guī)定，關(guān)鍵在于防止國有資產(chǎn)受到損失，若不具有詳細(xì)、全面、準(zhǔn)確的證據(jù)證實(shí)交易威脅到國家利益，同樣無法把其視為判定合同無效的根據(jù)。(2)判定轉(zhuǎn)讓合同無效。違反進(jìn)場交易程序也就是違反了行政法規(guī)及法律法規(guī)，屬于無視故障制度的行為，因此將違反進(jìn)場交易程序簽訂的國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同判定為無效合同；《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第五十四條規(guī)定了關(guān)于進(jìn)場交易流程的要求，設(shè)立的目的是基于公開、透明、規(guī)范的流程，強(qiáng)化對國資交易的監(jiān)督管理，進(jìn)場交易流程屬于一項(xiàng)具有效力性、強(qiáng)制性的規(guī)定，需要國資交易活動中的受讓與轉(zhuǎn)讓雙方都要做到嚴(yán)格遵照執(zhí)行，若是未能遵守這條規(guī)定，就是損害國家利益的體現(xiàn)，因此，判定場外交易簽訂的資產(chǎn)交易合同為無效合同。進(jìn)場交易程序是規(guī)范交易行為的一項(xiàng)舉措，表明了國有資產(chǎn)交易具備的公平性、公開性和公正性的屬性，是有效避免國有資產(chǎn)流失、防止出現(xiàn)暗箱操作等不良行為的關(guān)鍵，有利于實(shí)現(xiàn)國有資產(chǎn)的增值和保值。

4 我國企業(yè)國有資產(chǎn)交易的法律對策

4.1 落實(shí)監(jiān)督行為，強(qiáng)化監(jiān)督力度

國內(nèi)關(guān)于國有資產(chǎn)管理的相關(guān)機(jī)制仍然存在著產(chǎn)權(quán)不明確、政企劃分不清晰、社會參與度不高及結(jié)構(gòu)封閉的現(xiàn)象，這一系列問題的出現(xiàn)主要是因?yàn)槭艿揭哉疄橹鲗?dǎo)的市場管理工作執(zhí)行不到位的影響。因此，要想進(jìn)一步強(qiáng)化國有資產(chǎn)的監(jiān)督管理力度，就必須將國企內(nèi)部董事會、審計(jì)、監(jiān)事會及財務(wù)等有關(guān)部門監(jiān)督、管理的作用有效發(fā)揮。同時，加大對出資人的監(jiān)督管理力度，明確監(jiān)事、董事及高級管理人員的崗位職責(zé)，制定監(jiān)管獎懲制度，有效落實(shí)國有資產(chǎn)的經(jīng)營考核工作，激勵各部門職能人員充分發(fā)揮自身職責(zé)。

4.2 建立健全違規(guī)審批、交易責(zé)任追究體系，落實(shí)重大決策失誤和失職瀆職的責(zé)任追究

在交易事項(xiàng)中，國有企業(yè)及國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)的玩忽職守、違法越權(quán)決策及以權(quán)謀私等侵害國有權(quán)益的行為《，交易管理辦法》和《國有資產(chǎn)法》都提出了對相關(guān)責(zé)任人的處分措施。對于造成國有資產(chǎn)損失的，必須由有關(guān)責(zé)任人負(fù)責(zé)賠償，如果資產(chǎn)損失情況已構(gòu)成了犯罪行為，就需要依法追究其刑事責(zé)任。但是，這些規(guī)定并沒有全面貫徹落實(shí)，通常只有當(dāng)開展涉嫌違法犯罪案件的調(diào)查工作時方可得到有效體現(xiàn)。若想該種狀況有所改進(jìn)，就需要把違規(guī)審查視作一種常態(tài)式的工作，基于創(chuàng)建常態(tài)化的抽查和檢查制度，增加對國資交易事件的檢查頻率，主要包括檢查固有資產(chǎn)交易的執(zhí)行情況及決策情況。

4.3 建立全國統(tǒng)一的國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓交易平臺，制定統(tǒng)一的交易規(guī)則

針對當(dāng)前國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓現(xiàn)狀，由各級地方政府設(shè)立的交易場所和國務(wù)院指定的中央企業(yè)資產(chǎn)交易場所，其處理的工作內(nèi)容基本一致，從整體來看，都是國有資產(chǎn)的企業(yè)增資、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓及資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓。但是，地方交易場所的信息發(fā)布范圍受限，平臺影響力不夠，項(xiàng)目單位可有針對性地選擇平臺實(shí)施操作。同時，不同場所的交易規(guī)則存在一定差異，對法律規(guī)定、政策制度的理解各不相同，在了解不同交易場所交易流程的過程中，各交易參與人需要花費(fèi)大量成本，這種現(xiàn)象破壞了產(chǎn)權(quán)交易平臺的規(guī)范性及規(guī)模性。因此，為改變這種現(xiàn)狀，需要加大對創(chuàng)建全國統(tǒng)一轉(zhuǎn)讓交易平臺的重視性，確定統(tǒng)一化、標(biāo)準(zhǔn)化的交易規(guī)則體系，保證產(chǎn)權(quán)交易市場向著更為健康、穩(wěn)定、公平、公正的方向演變，將國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓平臺的效用充分發(fā)揮出來。未來國有企業(yè)混合所有制改革、資產(chǎn)保值增值及資源優(yōu)化配置過程中，規(guī)范化的交易平臺將彰顯其獨(dú)特優(yōu)勢。

5 結(jié)語

綜上所述，企業(yè)的國有資產(chǎn)在黨的十九大報告中明確表明，必須加大對我國社會主義分配制度和基本經(jīng)濟(jì)制度的完善力度，鞏固公有制經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，堅(jiān)定不移地鼓勵、支持、引導(dǎo)非公有制經(jīng)濟(jì)發(fā)展。在此前提下，為給國有資產(chǎn)交易創(chuàng)建公平的環(huán)境，就需要完善相關(guān)法律機(jī)制。然而，國有企業(yè)改革工作的進(jìn)一步深化屬于一項(xiàng)非常復(fù)雜的工程，國有企業(yè)資產(chǎn)交易監(jiān)督管理制度的建立，具有來自政府、制度及歷史遺留下來的一系列問題，該項(xiàng)工作的開展面臨著相應(yīng)的挑戰(zhàn)。因此，必須明確國有企業(yè)改革工作的特點(diǎn)和重點(diǎn)，才能確保國有資產(chǎn)的安全，實(shí)現(xiàn)對交易主體利益的全方位保護(hù)，從而形成區(qū)別于其他資本市場的特有的交易規(guī)則，創(chuàng)建良好的國有資產(chǎn)交易平臺，以便為國資改革和實(shí)體經(jīng)濟(jì)提供高效服務(wù)。