離岸家族信托特點(diǎn)與啟示

文/劉曉婷 編輯/白琳

參考離岸家族信托經(jīng)驗(yàn)，國內(nèi)家族信托的發(fā)展需要制度的完善和市場主體創(chuàng)新能力的提升，以更好地滿足委托人資產(chǎn)隔離以及家族傳承的需要。

近年來，在國內(nèi)家族信托有序發(fā)展的同時，離岸家族信托業(yè)備受關(guān)注，成為一些超高凈值人士的選擇。離岸家族信托的發(fā)展一方面得益于離岸地在法律、稅收等方面較為成熟的制度框架，另一方面源于市場長期演化的靈活多變的信托架構(gòu)、多樣化的家族信托類型，以及受托機(jī)構(gòu)較強(qiáng)的資產(chǎn)管理能力與服務(wù)能力。通過對離岸家族信托特征、架構(gòu)及類型進(jìn)行梳理可以看出，國內(nèi)家族信托的發(fā)展需要制度的完善和市場主體創(chuàng)新能力的提升，以更好地滿足委托人資產(chǎn)隔離以及家族傳承的需要。

離岸家族信托的特征

離岸家族信托是相對于在岸家族信托的稱謂，指設(shè)立人（等同于國內(nèi)信托法下的委托人）以其合法擁有的境內(nèi)外財產(chǎn)在離岸地（基本為離岸金融中心）設(shè)立的，一般適用于離岸地法律法規(guī)的家族信托。相較于境內(nèi)家族信托，離岸家族信托具有以下特征：一是離岸地完善的信托立法。離岸地的信托法基本來源于英國的普通法，除了成文的信托立法外，多數(shù)離岸地制定了《受托人法》《統(tǒng)一謹(jǐn)慎投資法》，為家族信托提供穩(wěn)定的法律保障，也使得設(shè)立人的資產(chǎn)受保護(hù)程度更高。二是信托架構(gòu)更加靈活。離岸信托制度具有靈活性，不同離岸地的法律給予設(shè)立人更多選擇權(quán)，設(shè)立人可以根據(jù)自身需要進(jìn)行靈活的信托架構(gòu)設(shè)計(jì)。三是稅收環(huán)境友好。很多離岸地對于信托稅收都有詳細(xì)的法律規(guī)定，并設(shè)立了相應(yīng)的稅收優(yōu)惠政策，高凈值人士可以進(jìn)行合理的稅收籌劃。

離岸家族信托的架構(gòu)

與境內(nèi)家族信托類似，離岸家族信托的架構(gòu)中一般包括設(shè)立人、受托人、受益人三個基本要素（見附圖）。設(shè)立人通過與受托人簽訂信托契約，成立相應(yīng)的家族信托，并轉(zhuǎn)讓其部分或全部財產(chǎn)至信托架構(gòu)中；受托人按照信托契約約定的方式持有、運(yùn)營這些財產(chǎn)并按契約所指定的方式向受益人分配信托所產(chǎn)生的收益；受益人接受受托人分配的信托收益。

與境內(nèi)家族信托相比，離岸家族信托在以下幾方面有所不同：

一是多層架構(gòu)設(shè)計(jì)。國內(nèi)家族信托大多直接持有信托財產(chǎn)，離岸家族信托則基本通過多層架構(gòu)控制境內(nèi)外資產(chǎn)。較為常見的模式是在海外實(shí)際控制架構(gòu)的頂層嵌入家族信托進(jìn)行持股，即先在某離岸地（如百慕大群島）設(shè)立離岸公司（SPV）直接或間接控制國內(nèi)或海外資產(chǎn)，再通過家族信托間接控制離岸公司。實(shí)踐中，SPV如何構(gòu)建及構(gòu)建層級，考慮包括如何交叉持股將境內(nèi)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移，如何設(shè)置設(shè)立人的股權(quán)比例以利于公司長久控制，以及不同離岸地的稅收及法律政策等因素。

離岸家族信托架構(gòu)圖資料來源：作者整理

二是保護(hù)人的角色安排。離岸家族信托中大多會設(shè)置保護(hù)人的角色，發(fā)揮監(jiān)督的作用，在信托結(jié)構(gòu)中監(jiān)督及保障信托的受托人在信托長期存續(xù)過程中更好地按照設(shè)立人的意愿去履行管理和分配的職責(zé)。這也是英美法系下成熟信托的重要要素之一。目前，很多離岸地針對信托保護(hù)人在信托法律中均作了相關(guān)規(guī)定。近年來我國家族信托借鑒大陸法系的監(jiān)察人制度，部分在信托架構(gòu)中亦引入監(jiān)察人角色，發(fā)揮類似的作用。但當(dāng)前國內(nèi)信托立法僅對公益信托設(shè)置監(jiān)察人有明確規(guī)定，非公益信托尚無相應(yīng)的法規(guī)。

三是受托人多樣化。國內(nèi)家族信托的受托人基本都由持牌的信托公司擔(dān)任，離岸信托受托人除了持牌信托公司（包括隸屬于金融集團(tuán)的信托公司和獨(dú)立的持牌信托公司）外，私人信托公司（Private Trust Company，PTC）也可以擔(dān)任。PTC一般由一個或數(shù)個家庭成員設(shè)立，通?？赏瑫r擔(dān)任一個或數(shù)個關(guān)聯(lián)家族的家族辦公室。鑒于PTC在保留家族控制權(quán)、家族財富傳承的穩(wěn)定性以及良好的保密性和靈活性方面具備優(yōu)勢，近年來在離岸家族信托中的運(yùn)用越來越廣泛。

四是受托財產(chǎn)更豐富。受限于國內(nèi)信托相關(guān)配套法規(guī)的缺失，目前國內(nèi)家族信托財產(chǎn)較為單一，大多為資金形式，少量裝入上市公司股權(quán)，且整體規(guī)模較小。相較而言，離岸家族信托受托財產(chǎn)更為豐富，除了現(xiàn)金外，更多以上市及非上市公司股權(quán)、不動產(chǎn)等作為核心資產(chǎn)納入，規(guī)模大且設(shè)立時間較長，更能起到家族傳承的作用。

五是可進(jìn)行全球資產(chǎn)配置。海外家族信托歷史悠久，受托人多為經(jīng)驗(yàn)豐富的信托公司或PTC，具有專業(yè)的投資能力，同時可根據(jù)設(shè)立人的意愿在全球進(jìn)行資產(chǎn)配置。國內(nèi)家族信托財產(chǎn)運(yùn)用一方面資產(chǎn)端的境外資產(chǎn)較難裝入境內(nèi)信托，另一方面投資端主要在境內(nèi)進(jìn)行資產(chǎn)配置。部分信托公司已具有開展合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者（QDII）業(yè)務(wù)資格，但整體而言跨境資產(chǎn)配置手段有限。

需要指出的是，當(dāng)前國內(nèi)信托公司在離岸家族信托業(yè)務(wù)中發(fā)揮的作用較為有限。不同于在境內(nèi)家族信托業(yè)務(wù)中境內(nèi)信托公司承擔(dān)受托人的角色，由于多數(shù)離岸地對開展家族信托業(yè)務(wù)有牌照限制，如我國香港地區(qū)、開曼群島、英屬維爾京群島等均要求獲得當(dāng)?shù)氐膱?zhí)照，境內(nèi)信托公司無法直接參與其中，在展業(yè)過程中更多是充當(dāng)中介的角色，或利用在境外的其他資管牌照提供投顧服務(wù)。

離岸家族信托的類型

典型的離岸家族信托根據(jù)信托契約中處置條款可分為兩大類。一類是受托人掌握主動權(quán)的自由裁量信托（Discretionary Trust），即設(shè)立家族信托時在信托契約中給予受托人自由處分信托財產(chǎn)的權(quán)利，去酌情決定如何給各個受益人分配信托財產(chǎn)，包括決定誰可以成為受益人、每個受益人獲得多少分配、分配的時間安排等，也稱為全權(quán)委托信托。另一類是根據(jù)信托契約明確規(guī)定行事的固定權(quán)益信托（Fixed Interest Trust），即設(shè)立人對信托財產(chǎn)的分配和管理運(yùn)作方式均作出非常清晰的規(guī)定，而受托人對信托資產(chǎn)分配也沒有酌情處置權(quán)。該信托的受益人對信托的收入和資本的特定部分擁有固定的既得利益。這兩種類型分別對應(yīng)境內(nèi)的自主決策型家族信托和受托管理型家族信托。

兩種類型對受托人的能力提出不同要求。自由裁量信托賦予受托人的權(quán)利范圍空間較大，不僅需要受托人在前期信托設(shè)立時審慎設(shè)計(jì)，平衡各參與角色權(quán)利與義務(wù)，而且鑒于其在信托投資決策上掌握主導(dǎo)權(quán)，對其資產(chǎn)管理能力提出較高要求。固定權(quán)益信托由于在設(shè)立時委托人便有了明確的要求，受托人只要按照契約事務(wù)性管理即可，因此對受托人的能力要求相對較低。在海外，自由裁量信托具有隔離保護(hù)功能強(qiáng)、稅務(wù)籌劃效果佳的特點(diǎn)，更能有效實(shí)現(xiàn)家族財富傳承的功能，因此運(yùn)用較廣。

實(shí)踐中，設(shè)立人普遍采用自由裁量信托類型設(shè)立離岸家族信托，但通常也會進(jìn)行權(quán)利保留，即將原本屬于受托人的權(quán)利和酌情權(quán)保留，使得家族信托可以在吸收自由裁量信托優(yōu)點(diǎn)的同時，保留一些權(quán)利給設(shè)立人，比如投資或資產(chǎn)管理權(quán)；保留信托財產(chǎn)的管理權(quán)；信托的撤銷權(quán)以及受益權(quán)等。但需注意的是，不同離岸地在保留權(quán)利方面有不同的立法，如權(quán)利保留過多可能會導(dǎo)致信托無效。

在傳統(tǒng)的家族信托之外，在離岸信托發(fā)展過程中，為克服傳統(tǒng)信托的局限性，解決一些特殊場景或特殊問題，部分離岸地也創(chuàng)立了相應(yīng)的特別信托制度，典型如英屬維爾京群島（BVI VISTA）信托、開曼STAR信托。

離岸家族信托的風(fēng)險

全球化時代，盡管離岸家族信托為部分超高凈值人士提供了更多選擇，也要注意到，受多方面因素影響，離岸家族信托具有潛在的風(fēng)險。首先，離岸信托的設(shè)立必須以合法合規(guī)為前提，因惡意逃債等非法目的設(shè)立的離岸信托在不少離岸地可能被判為無效或可撤銷的。其次，跨境稅收籌劃是離岸家族信托受關(guān)注的重要因素，然而2018年9月我國正式實(shí)施“共同申報準(zhǔn)則”（Common Reporting Standard，簡稱“CRS”）后，離岸信托列入信息交換范圍，會穿透識別部分信托的實(shí)際受益人，海外信托的稅收優(yōu)化功能也會受到影響。再次，當(dāng)離岸家族信托產(chǎn)生糾紛時，由于涉及信托設(shè)立地、財產(chǎn)所在地等不同的法律關(guān)系，導(dǎo)致訴訟更為復(fù)雜，面臨時間長、成本高的問題。

對國內(nèi)家族信托發(fā)展的借鑒

近幾年，國內(nèi)家族信托發(fā)展如火如荼。根據(jù)中國信托登記公司數(shù)據(jù)，截至2021年末，家族信托存續(xù)規(guī)模已達(dá)3494.81億元；2022年1月，家族信托規(guī)模新增128.99億元，較上月增長33.54%，創(chuàng)下近一年來的新高。國內(nèi)開展家族信托業(yè)務(wù)的信托公司也從2013年的6家大幅提升至2021年的近60家。然而，相對于國內(nèi)龐大的財富存量，國內(nèi)家族信托發(fā)展仍有較大空間。離岸家族信托有以下值得借鑒之處。

第一，成熟的法律、稅收等制度環(huán)境是家族信托發(fā)展的根基。離岸地健全的法律制度、對所有權(quán)清晰的界定、友好的稅收環(huán)境，是吸引全球高凈值家族的重要原因。我國早在2001年就制定了《中華人民共和國信托法》（以下簡稱《信托法》），并逐漸形成“一法三規(guī)”的制度框架，但20多年來經(jīng)濟(jì)、社會環(huán)境發(fā)生了巨大變化，相關(guān)法律制度難以適應(yīng)家族信托業(yè)務(wù)的發(fā)展，亟需在法律機(jī)制、稅收機(jī)制、登記制度等方面進(jìn)行完善和優(yōu)化。例如，當(dāng)前《信托法》對于財產(chǎn)關(guān)系的處理用的是“委托給”，使得信托財產(chǎn)的所有權(quán)界定不明晰。再如，當(dāng)前對于信托財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移征稅采取“視同交易”的原則，使得信托財產(chǎn)在轉(zhuǎn)移過程中存在重復(fù)征稅、稅收負(fù)擔(dān)重的問題，不動產(chǎn)、股權(quán)類資產(chǎn)難以裝入家族信托。此外，國內(nèi)目前只有信托產(chǎn)品的登記，對于各類信托財產(chǎn)（如不動產(chǎn)、上市股權(quán)等）缺乏相應(yīng)的登記機(jī)構(gòu)，信托財產(chǎn)登記制度有待健全。

第二，持續(xù)的市場創(chuàng)新與演化是家族信托保持生命力的源泉。離岸地家族信托相關(guān)制度以及豐富的產(chǎn)品供給不是一步到位的，而是通過市場的長期演化和持續(xù)的創(chuàng)新才能保持旺盛的生命力。主要在以下三方面：一是制衡機(jī)制的完善，如保護(hù)人角色的設(shè)立，特別是在自由裁量信托中由于受托人擁有較大的權(quán)利，家族信托產(chǎn)品設(shè)計(jì)時通過保護(hù)人形成對受托人的制衡；二是圍繞設(shè)立人需求進(jìn)行靈活的產(chǎn)品設(shè)計(jì)，如SPV構(gòu)建可根據(jù)設(shè)立人需求及各離岸法律稅收環(huán)境量身定制，再如部分離岸地創(chuàng)新性地設(shè)立了VISTA、STAR信托制度來解決特殊場景的問題；三是市場參與主體的多元化，如受托人除持牌信托公司外，還有私人信托公司。鑒此，建議國內(nèi)市場主體加大創(chuàng)新力度，提升產(chǎn)品設(shè)計(jì)能力，豐富家族信托供給品種，來滿足各類家族企業(yè)及超高凈值人群的需求。

第三，管理能力與服務(wù)能力的提升是家族信托的核心競爭力。除了制度優(yōu)勢外，離岸地吸引高凈值人群的因素還在于，一方面海外受托機(jī)構(gòu)較強(qiáng)的資產(chǎn)配置能力能夠滿足高凈值人群財富管理的增值保值需求；另一方面經(jīng)過長期發(fā)展，受托機(jī)構(gòu)在家族傳承、公益慈善等多方面的服務(wù)能力，能夠給設(shè)立人提供較為多樣化、全面的服務(wù)。相較于海外家族信托，國內(nèi)家族信托受托機(jī)構(gòu)在管理能力和服務(wù)能力方面均有很大的提升空間，建議豐富產(chǎn)品線，提升資產(chǎn)管理能力，同時在金融服務(wù)外，圍繞高凈值人士需求，提供多元化的增值服務(wù)。

相信隨著相關(guān)制度的完善以及市場主體能力的提升，國內(nèi)家族信托能更好地滿足委托人資產(chǎn)隔離以及家族傳承的需要，進(jìn)而吸引越來越多的高凈值人士在國內(nèi)進(jìn)行家族信托架構(gòu)的設(shè)計(jì)和落地。