非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)商標(biāo)保護(hù)的實(shí)踐研究

●羅清霞

我國(guó)現(xiàn)存的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)（文后簡(jiǎn)稱為非遺）類型多元且數(shù)量豐富，在我國(guó)高度關(guān)注非遺傳承保護(hù)的前提下，法律保護(hù)作為一種有效方式得以廣泛應(yīng)用。商標(biāo)權(quán)保護(hù)的實(shí)施，對(duì)于非遺的傳承式發(fā)展、經(jīng)濟(jì)價(jià)值彰顯意義非凡。但其實(shí)施中所暴露出的一些問(wèn)題，對(duì)非遺保護(hù)帶來(lái)了一些壓力，因此，研究非遺的商標(biāo)保護(hù)完善策略有著重要作用。

一、我國(guó)現(xiàn)行非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)商標(biāo)保護(hù)狀況分析

圖1展示了我國(guó)非遺商標(biāo)申請(qǐng)數(shù)據(jù)的年度變化。從圖中數(shù)據(jù)不難看出，我國(guó)的非遺商標(biāo)申請(qǐng)?jiān)?993年之前，一直維持在個(gè)位數(shù)，1993年至2001年的非遺商標(biāo)申請(qǐng)數(shù)量基本都維持在兩位數(shù)，隨后直到2016年，每年的非遺商標(biāo)申請(qǐng)數(shù)量基本都維持在三位數(shù)，從2017年開始，更是增加到四位數(shù)?？梢钥偨Y(jié)出如下的結(jié)論：我國(guó)的非遺商標(biāo)申請(qǐng)數(shù)量呈現(xiàn)出階段性波動(dòng)上升的趨勢(shì)，這也與我國(guó)商標(biāo)保護(hù)意識(shí)提高、相關(guān)法律完善有著較大的關(guān)聯(lián)。筆者在中國(guó)商標(biāo)網(wǎng)上選擇的10374件非遺商標(biāo)申請(qǐng)要求中查看，商標(biāo)注冊(cè)成功的商標(biāo)數(shù)量達(dá)到了6096件，占比達(dá)到了58.8%，這一成功率數(shù)值與國(guó)內(nèi)非遺商標(biāo)注冊(cè)成功的均值基本維持一致，之所以其成功率相對(duì)不高，主要是因?yàn)榉沁z項(xiàng)目的社會(huì)知名度較高，申請(qǐng)環(huán)節(jié)通常會(huì)遭到現(xiàn)行商標(biāo)法顯著性相關(guān)條款的限制。通過(guò)這兩項(xiàng)數(shù)據(jù)不難看出，國(guó)內(nèi)的非遺商標(biāo)保護(hù)工作水平有待進(jìn)一步提高。

圖1 國(guó)內(nèi)非遺商標(biāo)申請(qǐng)數(shù)量

二、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)商標(biāo)保護(hù)模式應(yīng)用的可行性分析

（一）非遺與商標(biāo)特征較為接近

本質(zhì)上，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是人類社會(huì)在長(zhǎng)期歷史發(fā)展中所形成的各種物質(zhì)和精神財(cái)富的總和，也可以被認(rèn)為是一種精神層面的社會(huì)實(shí)踐、生活經(jīng)驗(yàn)和技巧的積累。換言之，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是世界各民族在全面利用本民族智慧的前提下，通過(guò)認(rèn)識(shí)和改造自然所產(chǎn)生的特定理解以及感知，并通過(guò)人們之間的代代相傳，形成的本民族所特有的文化統(tǒng)稱。這些文化成果可以被劃分到人類使用知識(shí)和技能所形成的各種智力創(chuàng)造和智力成果體系中，這些智力成果可以自行選擇是否借助物質(zhì)來(lái)進(jìn)行表達(dá)，不同地區(qū)以及民族之間的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)之所以能夠進(jìn)行代代的傳承，主要是因?yàn)槠浯嬖谛问胶捅憩F(xiàn)方法帶有較為顯著的民族特性，同樣的，顯著性這一特征也是我國(guó)現(xiàn)行商標(biāo)法可以正常運(yùn)行的關(guān)鍵因素。由此看來(lái)，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)與我國(guó)現(xiàn)行商標(biāo)法共同具備的顯著性特征，是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)商標(biāo)保護(hù)模式得以應(yīng)用的重要原因之一。

（二）非遺傳承人關(guān)連商標(biāo)權(quán)主體

一般情況下，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)都是通過(guò)特定的民族群體經(jīng)過(guò)社會(huì)實(shí)踐及代代相傳建立起來(lái)的。簡(jiǎn)單而言，即便某些非物質(zhì)文化遺產(chǎn)可能是由某個(gè)社會(huì)個(gè)體所創(chuàng)造而來(lái)，但在社會(huì)發(fā)展的變動(dòng)下，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)在傳承發(fā)展過(guò)程中可能會(huì)融入更多人民的智慧，為此呈現(xiàn)出了一定程度的公有性。如此一來(lái)，絕大部分非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的權(quán)利主體也帶有顯著的群體性特征。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)也就是特定民族區(qū)域群體對(duì)其非物質(zhì)文化遺產(chǎn)產(chǎn)生權(quán)利的保護(hù)。我國(guó)現(xiàn)行的商標(biāo)法中明確規(guī)定了權(quán)利人可以通過(guò)申請(qǐng)集體商標(biāo)，使得商標(biāo)權(quán)的主體歸集體所有，這也與當(dāng)前非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的群體性特征維持一致，也就是非遺項(xiàng)目商標(biāo)保護(hù)模式得以運(yùn)用的另一個(gè)重要基礎(chǔ)。

（三）非遺利益性和商標(biāo)功能接近

非物質(zhì)文化知識(shí)帶有一定程度的利益屬性，同時(shí)這也是商標(biāo)權(quán)固有的基本屬性，主要體現(xiàn)在人身和財(cái)產(chǎn)利益的方面。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是經(jīng)過(guò)特定的民族和群體，在長(zhǎng)期的社會(huì)歷史發(fā)展中逐漸形成的，這使得非物質(zhì)文化遺產(chǎn)和特定的民族群體之間進(jìn)行了關(guān)系綁定，這是其具備人身利益屬性的重要表現(xiàn)。同時(shí)在現(xiàn)代化的國(guó)家非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工作中，政府也已經(jīng)認(rèn)識(shí)到非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的目的是為了維持人類文化的多樣性，并且可以借助高效保護(hù)措施的實(shí)施，充分挖掘非物質(zhì)文化遺產(chǎn)在人類特定生產(chǎn)生活中具有的價(jià)值和經(jīng)驗(yàn)，并在現(xiàn)代社會(huì)生活、生產(chǎn)中進(jìn)行廣泛應(yīng)用，這就是其財(cái)產(chǎn)利益的主要體現(xiàn)，為此，在非遺項(xiàng)目的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)中使用社會(huì)商標(biāo)保護(hù)模式是完全可行的。

三、當(dāng)下非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)商標(biāo)保護(hù)暴露的缺陷

（一）申請(qǐng)商標(biāo)延續(xù)和保護(hù)非遺緊迫之間的沖突

在我國(guó)現(xiàn)行的商標(biāo)法體系中，商標(biāo)的整個(gè)申請(qǐng)流程通常會(huì)經(jīng)歷2至3年的公告期以及審查期，這一期限的設(shè)置是為了維護(hù)他人的合法權(quán)益，確保其他社會(huì)公民能夠從利害關(guān)系出發(fā)，具備足夠的時(shí)間期限對(duì)商標(biāo)提起異議。需要注意的是，一旦提起商標(biāo)異議之后，商標(biāo)申請(qǐng)的期限將會(huì)相應(yīng)地延長(zhǎng)，商標(biāo)異議期滿之后，商標(biāo)的申請(qǐng)人方能完全取得商標(biāo)的權(quán)利。但非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)工作卻具有較為強(qiáng)烈的緊迫性特征，商標(biāo)申請(qǐng)工作期間所出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)以及時(shí)長(zhǎng)方面的不確定性，對(duì)于及時(shí)有效地保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)都將會(huì)產(chǎn)生十分不利的影響，但如果想要使用現(xiàn)行的商標(biāo)化體系，對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行有效保護(hù)，商標(biāo)申請(qǐng)過(guò)程又是不可省略的一個(gè)重要環(huán)節(jié)，這也就使得申請(qǐng)商標(biāo)延續(xù)和非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)緊迫性之間出現(xiàn)了較為嚴(yán)重的沖突。即便是政府對(duì)于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的社會(huì)保護(hù)給予了較大程度的支持，但由于部分非物質(zhì)文化遺產(chǎn)傳承人年歲相對(duì)較高，再加之缺乏新的傳承人，在申請(qǐng)商標(biāo)的過(guò)程中，很有可能在商標(biāo)審批下來(lái)的同時(shí)，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)就已經(jīng)出現(xiàn)了失傳的現(xiàn)象，這也恰恰違背了商標(biāo)保護(hù)模式的初衷。

（二）維護(hù)成本投入和非遺微薄利益之間的沖突

在一切商標(biāo)申請(qǐng)過(guò)程都較為順利的情況下，一個(gè)普通的非遺項(xiàng)目商標(biāo)，如果由個(gè)人進(jìn)行商標(biāo)申請(qǐng)，花費(fèi)的成本大約在2000元左右。一旦出現(xiàn)了商標(biāo)異議或民事糾紛現(xiàn)象，在商標(biāo)申請(qǐng)過(guò)程中所付出的時(shí)間以及精力將無(wú)法進(jìn)行有效估算。即便是我國(guó)政府對(duì)于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)提供了較為充足的財(cái)政支持，但由于這樣或那樣的原因，這些財(cái)政款項(xiàng)也無(wú)法做到全額到賬，甚至在全面調(diào)查非物質(zhì)文化遺產(chǎn)數(shù)量、保障傳承人基本生活等方面都有一定程度的問(wèn)題。如此一來(lái)，自然無(wú)法對(duì)商標(biāo)申請(qǐng)等額外工作給予相應(yīng)的財(cái)政支持，那些能夠有效利用非物質(zhì)文化遺產(chǎn)產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)效益的項(xiàng)目數(shù)量相對(duì)較少，真正符合非物質(zhì)文化保護(hù)要求的商標(biāo)類型包含了集體、證明等多種類型，但這類商標(biāo)的申請(qǐng)成本花費(fèi)至少提升十倍。如此一來(lái)便出現(xiàn)了商標(biāo)申請(qǐng)維護(hù)成本投入較高和其利益微薄之間的巨大沖突。

（三）商標(biāo)固有排他性和非遺開放性之間的沖突

在人類現(xiàn)代工業(yè)社會(huì)不斷發(fā)展的過(guò)程中，商標(biāo)作為其中的一種主要產(chǎn)物，最為顯著的特性就是其具有經(jīng)濟(jì)利益。商標(biāo)的有效應(yīng)用，使用有效的方式固定了無(wú)形資產(chǎn)，并將個(gè)人或者是部分特定的群體作為權(quán)利的主體，這也就使得利益對(duì)應(yīng)的權(quán)利主體帶有一定程度的明確性。由于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)本身所具有的公益性，強(qiáng)調(diào)其作為中華民族整體文化的產(chǎn)物，導(dǎo)致非物質(zhì)文化遺產(chǎn)帶有較為顯著的公共物品的特性。即便是當(dāng)前部分非遺項(xiàng)目的傳承主體具有唯一性，使其各項(xiàng)權(quán)益的主體較為明確，但其數(shù)量畢竟相對(duì)較少。在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)持續(xù)傳承創(chuàng)新的影響下，其傳承人也會(huì)逐漸失去唯一的特性，這也是我國(guó)非物質(zhì)文化程度保護(hù)所需要達(dá)成的最終目標(biāo)，但這樣一來(lái)就使得非物質(zhì)文化遺產(chǎn)本身所具有的公共開放性和商標(biāo)本身的排他性產(chǎn)生了一定程度的沖突，對(duì)有效使用商標(biāo)保護(hù)模式對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行科學(xué)全面的保護(hù)帶來(lái)了一定的難度。

四、完善非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)商標(biāo)保護(hù)的策略

（一）建立非遺商標(biāo)申請(qǐng)綠色通道

當(dāng)前阻礙非物質(zhì)文化遺產(chǎn)商標(biāo)保護(hù)模式充分發(fā)揮作用的一個(gè)重要原因就是商標(biāo)申請(qǐng)、延續(xù)所需時(shí)間較長(zhǎng)，與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)及時(shí)保護(hù)要求完全不符。在具體的保護(hù)實(shí)踐工作中，甚至于出現(xiàn)了非遺商標(biāo)搶先注冊(cè)等不良行為，這類行為的存在，同樣也會(huì)對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)產(chǎn)生不良影響。為此，國(guó)內(nèi)相關(guān)部門可考慮建立非遺商標(biāo)注冊(cè)的綠色通道，并針對(duì)非遺項(xiàng)目商標(biāo)申請(qǐng)的內(nèi)容，完善相關(guān)的商標(biāo)注冊(cè)工作機(jī)制，為非遺項(xiàng)目的商標(biāo)申請(qǐng)配置專門的工作人員，并將其申請(qǐng)工作放在優(yōu)先位置，借此來(lái)降低非遺項(xiàng)目申請(qǐng)所需的審查期及公告期，做到以最快的速度完成非遺項(xiàng)目的商標(biāo)申請(qǐng)、延續(xù)工作，確保非遺項(xiàng)目的保護(hù)能夠長(zhǎng)期持續(xù)下去。除此之外，當(dāng)前人工智能技術(shù)的發(fā)展，也為非遺項(xiàng)目商標(biāo)的注冊(cè)、延續(xù)提供了技術(shù)方面的支撐，相關(guān)部門可以借助網(wǎng)絡(luò)、人工智能技術(shù)，組建一個(gè)安全且完善的非遺項(xiàng)目在線商標(biāo)申請(qǐng)系統(tǒng)，將之前商標(biāo)申請(qǐng)工作中需要審核的資料經(jīng)過(guò)編程之后，交由人工智能進(jìn)行審核，并將相關(guān)信息及時(shí)發(fā)布到公告欄上，這對(duì)于及時(shí)完成非遺項(xiàng)目商標(biāo)申請(qǐng)工作有著重要價(jià)值。

（二）商標(biāo)注冊(cè)制度的進(jìn)一步完善

我國(guó)現(xiàn)存的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，從種類和數(shù)量上來(lái)看，多樣性是最為顯著的特征，但現(xiàn)行商標(biāo)法對(duì)于商標(biāo)的分類卻無(wú)法完全滿足非遺項(xiàng)目商標(biāo)注冊(cè)分類的要求，間接影響到非遺項(xiàng)目商標(biāo)保護(hù)模式的作用發(fā)揮。在這種情況下，我國(guó)的商標(biāo)注冊(cè)制度、法規(guī)需要做出進(jìn)一步完善。在我國(guó)現(xiàn)行的商標(biāo)法體系中，將專門用于非遺項(xiàng)目商標(biāo)注冊(cè)的法律條款加入其中，以此針對(duì)那些無(wú)法使用普適性商標(biāo)申請(qǐng)分類的法規(guī)的非遺項(xiàng)目商標(biāo)申請(qǐng)進(jìn)行補(bǔ)充，最終實(shí)現(xiàn)將全部非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的類型納入到商標(biāo)保護(hù)模式下。除此之外，從商標(biāo)的尼斯分類看來(lái)，出現(xiàn)了非遺項(xiàng)目注冊(cè)成為特定類型的商標(biāo)，其他的注冊(cè)者將之注冊(cè)為其它類型產(chǎn)品上的問(wèn)題。這就需要在現(xiàn)行商標(biāo)法做出進(jìn)一步完善，明確在非遺項(xiàng)目商標(biāo)注冊(cè)成功之后，其他第三方不允許將之注冊(cè)成為其他類型的產(chǎn)品，借此來(lái)進(jìn)一步強(qiáng)化非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的商標(biāo)保護(hù)層次。

（三）商標(biāo)申請(qǐng)人機(jī)制的建立健全

我國(guó)勞動(dòng)人民經(jīng)過(guò)長(zhǎng)時(shí)間的社會(huì)實(shí)踐，逐漸創(chuàng)造出豐富多彩的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)體系，換言之，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是我國(guó)各族勞動(dòng)人民長(zhǎng)期社會(huì)實(shí)踐的智慧結(jié)晶，但這也帶來(lái)商標(biāo)注冊(cè)不確定的問(wèn)題。我國(guó)現(xiàn)行的《商標(biāo)法》明確地對(duì)商標(biāo)排他性及專有性做出了規(guī)定，同時(shí)非遺項(xiàng)目的商標(biāo)注冊(cè)人，需要具備商標(biāo)注冊(cè)所需的權(quán)益或者代理資格。需要注意的一點(diǎn)是，在申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)的過(guò)程中，商標(biāo)注冊(cè)權(quán)利人主體的確定性和非物質(zhì)文化遺產(chǎn)權(quán)利主體自身的不確定存在一定程度的沖突。在這種情況下，政府或者是第三方力量，就需要通過(guò)制度化的手段明確某個(gè)特定區(qū)域內(nèi)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)人主體。在這個(gè)過(guò)程中，我國(guó)可以嘗試借鑒他國(guó)的一些先進(jìn)的做法，嘗試由非物質(zhì)文化遺產(chǎn)傳承人或者是成立相應(yīng)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)協(xié)會(huì)，對(duì)特定區(qū)域內(nèi)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)商標(biāo)主體進(jìn)行確定，從而完善非遺項(xiàng)目商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人機(jī)制。

（四）非遺組合商標(biāo)的構(gòu)建

由于商標(biāo)注冊(cè)自身的顯著性要求和非遺項(xiàng)目的名稱通用性存在一定程度的沖突，想要在申請(qǐng)非遺項(xiàng)目商標(biāo)的同時(shí)，不損害其顯著性特征，可以通過(guò)組合商標(biāo)建立的方式來(lái)解決這一問(wèn)題。比如，針對(duì)我國(guó)龍門農(nóng)民畫這一非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進(jìn)行商標(biāo)注冊(cè)的過(guò)程中，可以將具備地域特色的龍門農(nóng)民畫繪畫技巧進(jìn)行合理表達(dá)，并借助組合和示意的方式提升整個(gè)非遺項(xiàng)目名稱的辨識(shí)程度和顯著性，能夠做到在強(qiáng)化龍門農(nóng)民畫非遺項(xiàng)目辨識(shí)度的前提下，為商標(biāo)注冊(cè)提供相應(yīng)的便利，更好地將普通的農(nóng)民畫和龍門農(nóng)民畫這一非物質(zhì)文化遺產(chǎn)項(xiàng)目進(jìn)行區(qū)分。除此之外，還可以通過(guò)增加圖案或者是三維的立體標(biāo)志，建立組合商標(biāo)以此來(lái)進(jìn)一步強(qiáng)化非遺項(xiàng)目商標(biāo)的顯著性特征。

五、結(jié)語(yǔ)

我國(guó)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的商標(biāo)權(quán)保護(hù)模式是當(dāng)前非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)中應(yīng)用較為普遍的一種方式。但由于受到商標(biāo)固有排他性和非物質(zhì)文化遺產(chǎn)項(xiàng)目開放性之間沖突等各種缺陷的影響，導(dǎo)致該種保護(hù)模式無(wú)法全面發(fā)揮作用。相關(guān)部門需要在完善商標(biāo)申請(qǐng)人制度的前提下，建立非遺項(xiàng)目商標(biāo)綠色注冊(cè)通道，并在進(jìn)一步完善商標(biāo)注冊(cè)制度的同時(shí)，重視非遺項(xiàng)目組合商標(biāo)的建立，進(jìn)一步完善非遺項(xiàng)目商標(biāo)權(quán)保護(hù)模式。