丹青難寫是精神 對慈善信托之價值及頂層設計的思考

劉斌

縱觀各國慈善事業(yè)的發(fā)展歷史，信托（Trust）制度是實現慈善目的最重要的工具之一。2001年我國頒布《信托法》，明確規(guī)定為“救濟貧困”“救助災民”“扶助殘疾人”等公共利益目的而設立的信托，屬于公益信托，國家鼓勵發(fā)展公益信托。

由于我國的信托制度主要從英美法系移植而來，完成本土化成長需要較長的過程，所以雖有立法鼓勵，但“公益信托”在長時間內并未打開局面，直到2016年《慈善法》頒布后才有所改善。

我國《慈善法》設慈善信托專章，規(guī)定慈善信托屬于公益信托。從時代背景看，《慈善法》立法時我國信托業(yè)已跨過了初產期，以商事信托（本文所稱“商事信托”，是指在《信托法》框架下，受托人以信托機構形式從事的營業(yè)信托活動，與“公益信托”相并列。）為核心的信托業(yè)蓬勃發(fā)展。根據中國信托業(yè)協會公布的數據：2015年末，全國共有68家信托公司，管理的信托資產規(guī)模16.30萬億元，信托業(yè)一舉跨入16萬億元時代。信托制度的精髓——“受人之托，忠人之事”，正伴隨著信托市場的擴大而日益深入人心。在此背景下，《慈善法》以專章銜接《信托法》，其目的是要以信托制度為我國慈善事業(yè)發(fā)展提供強力支撐，立法初衷值得肯定。

為什么立法者看重慈善和信托的“聯姻”呢？作為曾經的信托業(yè)從業(yè)人員，筆者認為，信托的以下三個特質，可持續(xù)為慈善事業(yè)賦能。

一是制度價值

我國社會對于信托制度價值的認知是一個漸進過程?！缎磐蟹ā奉C布實施已20余年，配套的制度體系不斷完善，對應的監(jiān)管框架也日漸成熟?！缎磐泄竟芾磙k法（2006）》《信托公司集合資金信托計劃管理辦法（2007）》極大促進了行業(yè)的整頓和規(guī)范，中國人民銀行等部門于2018年制定的《關于規(guī)范金融機構資產管理業(yè)務的指導意見》（“資管新規(guī)”）更為現代信托業(yè)的走向提供了重要指引。

在相對完善的制度和監(jiān)管框架下，信托以其獨特的法律構造，成為一個集財產管理、破產隔離、資金融通、事務管理等功能為一體的超級工具，在經濟管理、金融服務和社會治理等方面均可發(fā)揮卓越的創(chuàng)新價值。在2018年以前，根據我國當時的社會環(huán)境，信托主要發(fā)展了私募投行功能，豐富了經濟發(fā)展對于融資的需求。如今市場和政策環(huán)境已發(fā)生根本變化，其融資功能逐漸淡化，包括慈善功能在內的社會服務功能將登上歷史舞臺，成為新發(fā)展格局下的主導功能。

二是運作框架

慈善募捐及慈善捐贈是慈善事業(yè)的重中之重。如何保障慈善財產運作的規(guī)范性、保護捐贈者的權利，是制約慈善事業(yè)發(fā)展的瓶頸之一。我國商事信托的行業(yè)管理規(guī)模近幾年都維持在20萬億元左右，經過長期的實踐積累，信托業(yè)具備扎實的金融服務能力、豐富的項目管理經驗、專業(yè)復合的人才優(yōu)勢。信托業(yè)的賬戶獨立管理能力、信托財產估值及信息公示體系、多層次風控及稽核機制，能為慈善募捐和慈善財產管理提供成熟的運作框架，以專業(yè)規(guī)范來取信于公眾。

三是客戶基礎

長期以來，由于特殊的政策環(huán)境，我國信托業(yè)主要面向高凈值客戶開展信托業(yè)務，尤其是2007年《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》實施以來，信托產品的投資起點基本維持在100萬元以上。信托業(yè)積累了大量的高凈值客戶，其客戶群不但有投資需求，也有積極的向善之心，其慈善潛能有極大轉化空間。如能在信托場景中嵌入優(yōu)質的慈善“模塊”，為信托高凈值客戶群體開發(fā)出喜聞樂見的慈善信托產品，必將為我國慈善貢獻新的動能，善莫大焉。

《慈善法》頒布之后，慈善信托迎風起航。2022年1月18日，中國慈善聯合會與中國信托業(yè)協會聯合發(fā)布的《2021年中國慈善信托發(fā)展報告》顯示，截至2021年12月31日，全國累計慈善信托備案773單，財產規(guī)模達39.35億元。其中，2021年新設立慈善信托共計227單，財產規(guī)模達5.71億元，較上年增加32.48%。自2016年至2021年，全國共有62家信托公司設立了慈善信托，占全國68家信托公司總數的91%。

雖有成績，但仍然與慈善事業(yè)的偉大愿景相去甚遠。認真檢看慈善信托的成績單，發(fā)現其存在如下不足。

一、規(guī)模太小，影響不足

2020年，我國慈善信托財產規(guī)模約 33.19億元（《2020年中國慈善信托發(fā)展報告》）。根據中國社會科學院社會學研究所與社會科學文獻出版社發(fā)布的《中國慈善發(fā)展報告（2021）》顯示，2020年全國社會公益資源總量預測為4100億元，社會捐贈總量為1520億元。慈善信托規(guī)模在社會捐贈總量中的占比極小，規(guī)模小就會導致覆蓋面不足、觸達范圍有限，這與信托業(yè)本身的巨大潛能極不匹配。

二、單品太“小”，創(chuàng)新不足

我國慈善信托的一個鮮明特點是單筆慈善信托規(guī)模較小?！?021年中國慈善信托發(fā)展報告》顯示， 2021年全年新設慈善信托227單，其中十萬元級的慈善信托115單，占全年新設慈善信托的50.7%；百萬元級的慈善信托56單，占比24.7%。這一比例與往年接近，十萬元級和百萬元級規(guī)模在我國慈善信托中是主流。

從財產規(guī)模角度，單筆小規(guī)模的慈善信托占比在3/4以上；從委托人數量角度而言，只有一個委托人或少量委托人的產品也是占一大半。略顯諷刺的是，我國商事信托的最鮮明特征之一恰恰是“大”：多客戶觸達、多資金匯聚、組合式運作的集合資金信托計劃，是我國金融市場中令人矚目的風景線。信托業(yè)在商事信托領域輝煌的極致創(chuàng)新歷史，并未在慈善領域重現，所以至今鮮見多渠道募集、規(guī)?；芾?、多層次并發(fā)、能朝著生態(tài)化方向快速擴展的慈善信托精品。

筆者認為，以上問題的重要原因之一，是頂層設計層面對慈善信托的獨立運行邏輯的強調不足，間接壓制了慈善信托的創(chuàng)新環(huán)境。我國信托公司長時間里以私募投融資為主要業(yè)務，而監(jiān)管部門一直對前項業(yè)務保持強監(jiān)管態(tài)勢。近年來，根據黨中央、國務院 “服務實體經濟、防控金融風險、深化金融改革”的總體要求，中國人民銀行、中國銀行保險監(jiān)督管理委員會等監(jiān)管部門于2018年出臺“資管新規(guī)”，對包括信托公司在內的各類金融機構的資產管理業(yè)務進行嚴格清理規(guī)范。信托業(yè)合規(guī)運營的壓力極大，以發(fā)行集合資金信托產品為例：合格投資者的門檻很高（認購起點不低于30萬元），投資者人數不超過200人。我國信托公司長期以商事信托為重心，公益信托處于邊緣地位。由于針對商事信托的嚴厲監(jiān)管風格，信托公司在此監(jiān)管框架下形成了較為保守的合規(guī)慣性，在從事公益信托業(yè)務時亦延續(xù)了該慣性，直接后果就是在慈善方面的創(chuàng)新嚴重不足。

我國《慈善法》明確規(guī)定：“慈善信托屬于公益信托?！睆姆ɡ斫嵌榷?，公益信托的政策和監(jiān)管邏輯理應不同于商事信托。但現有的制度體系，很少對前項“不同”作明確澄清。如2017年7月銀監(jiān)會和民政部聯合出臺的《慈善信托管理辦法》，作為重要的配套規(guī)則，依然對慈善信托宜按獨立邏輯來運行和管理的內容著墨不足。由于頂層設計層面的不足，導致一些關鍵的問題難以統(tǒng)一認識，如慈善信托的委托人和認購起點有無門檻要求？委托人數量有無限制要求？慈善信托可否開放募集直至公開募集？

在目前的國內環(huán)境下，需要監(jiān)管部門從加強頂層設計的高度來作出進一步澄清：明確慈善信托按獨立的邏輯來進行。令筆者振奮的是，2020年5月，銀監(jiān)會公布《信托公司資金信托管理暫行辦法（征求意見稿）》。該意見稿在附則中載明：“公益（慈善）信托業(yè)務不屬于本辦法所稱資金信托，不適用本辦法規(guī)定。公益（慈善）信托業(yè)務，是指信托公司依照《中華人民共和國信托法》《中華人民共和國慈善法》《慈善信托管理辦法》等有關規(guī)定，按照委托人的意愿對信托財產進行管理和處分，依法開展公益（慈善）活動的信托業(yè)務?！鄙鲜鑫募坏┱焦迹浔澈篌w現的頂層設計邏輯，完全有可能引領整個行業(yè)的深刻變革，迅速激發(fā)信托業(yè)的慈善信托創(chuàng)新能力。

綜上，我國信托業(yè)的獨特稟賦和豐富積累，能為慈善事業(yè)的發(fā)展提供寶貴的技術、場景乃至“流量”支持。需要盡快解決對慈善信托的制度配套，完善頂層設計，令其迸發(fā)出深厚而長遠的優(yōu)勢。